L’énigme de la fiscalité des échanges de crypto-monnaie en détresse
La fiscalité des crypto-monnaies est soumise à d’énormes incertitudes. Ces incertitudes sont amplifiées en raison de la détresse rencontrée par certains cryptos qui a été provoquée par la forte baisse des marchés des cryptos au cours des derniers mois. Cet article est loin de couvrir tous les problèmes pertinents, mais il en met en évidence quelques-uns.
La première question est fondamentale : lorsqu’un client dépose une crypto auprès d’un échange, le client continue-t-il à posséder la crypto ou l’échange possède-t-il la crypto ? La réponse, tant d’un point de vue fiscal que non fiscal, est que cela dépend. Certaines plates-formes cryptographiques ont des conditions qui prévoient expressément que la plate-forme agit simplement en tant que dépositaire ou agent et que les clients conservent la propriété de leurs pièces.
Dans ce cas, la propriété fiscale reste avec le client et les questions fiscales sont relativement simples. D’autres plates-formes offrent la possibilité de vendre, de réhypothéquer et d’agir autrement en tant que propriétaires de la crypto déposée. Des plates-formes comme celle-ci sont mieux considérées comme transférant la propriété fiscale du client à l’échange, le client recevant un droit contractuel au retour de la crypto. Ce traitement soulève de nombreuses questions fondamentales et sans réponse.
Le dépôt initial et le retrait ultérieur de crypto vers et depuis la plateforme sont-ils un événement imposable ? Un principe de base du droit fiscal est que l’échange d’un actif contre un autre actif donne lieu à un événement imposable même s’il n’y a pas d’espèces en jeu. Cela pourrait conduire à la conclusion surprenante que les dépôts et les retraits sont imposables parce que le client a échangé la crypto contre un simple droit contractuel au retour de la crypto.
Il y a une bonne position selon laquelle les dépôts et les retraits en nature ne sont pas imposables par analogie avec d’autres domaines du droit fiscal. Mais la réponse n’est pas certaine, principalement parce que les échanges de crypto se réservent le droit de ne pas prendre en charge la crypto reçue dans le cadre de soi-disant hard forks et airdrops, ce qui entraîne la distribution de crypto supplémentaires aux détenteurs existants de crypto en ce qui concerne cette crypto.
Les ventes et les échanges de crypto sur la plate-forme devraient être imposables du point de vue du client, même s’il ne possède pas la crypto réelle, car le type de propriété qu’il détient a considérablement changé. Devraient-ils être imposables à l’échange lui-même? Ils ne devraient pas, car il n’y a eu aucun changement dans la situation financière de l’échange au-delà des frais perçus sur l’échange. Il existe différentes manières d’arriver à cette conclusion, mais aucune autorité claire ne permet d’appuyer l’une d’entre elles.
Qu’en est-il des récompenses de jalonnement, des parachutages et des fourches dures en ce qui concerne la crypto déposée? L’un des très rares éléments d’orientation formelle de l’IRS en matière de cryptographie, l’avis 2014-21, prévoit que les récompenses de minage de preuve de travail de crypto supplémentaire sont immédiatement imposables, et la plupart des praticiens pensent que les directives s’appliquent également aux récompenses de jalonnement. Ce résultat est vivement contesté, et il y a un litige en cours sur la question dans Jarrett c.États-Unismais cela reste la position de l’IRS.
La décision fiscale 2019-24 prévoit en outre que la réception d’une nouvelle crypto est immédiatement un revenu égal à la valeur de la nouvelle crypto, mais seulement une fois que le contribuable est « capable d’exercer sa domination et son contrôle sur la crypto-monnaie ». D’un point de vue politique, c’est le mauvais résultat – l’assiette fiscale existante d’un détenteur devrait être divisée entre la crypto originale et la nouvelle crypto, un peu comme un dividende en actions au prorata.
Mis à part les défauts des directives sous-jacentes, l’application de ces directives est moins claire lorsqu’un échange et non le client possède la crypto sous-jacente. L’échange ne devrait pas avoir de revenu imposable à moins qu’une devise larguée ou forcée ait de la valeur, mais l’échange garde ces pièces pour lui-même plutôt que de les ajouter aux soldes des clients. Les clients devraient avoir un revenu s’ils auraient eu un revenu s’ils avaient détenu les pièces directement, en supposant que la plate-forme prend en charge la crypto et que le client est en mesure de la retirer s’il le souhaite. Mais après un thème, il n’y a pas d’autorité claire.
Un client d’échanges en difficulté peut-il subir une perte avant la résolution de ses réclamations ? Généralement non, car les clients de détail ne peuvent bénéficier que de déductions complètes pour «créances irrécouvrables», et ce type de déduction ne peut être réclamé qu’une fois que les montants de recouvrement sont connus. Compte tenu de la volatilité des marchés de la cryptographie et d’autres facteurs, un client pourrait finalement avoir un gain plutôt qu’une perte si le recouvrement final d’un client dépasse l’assiette fiscale de sa crypto déposée, même s’il ne reçoit pas un recouvrement complet sur le dépôt. Dans la mesure où les clients reçoivent une récupération purement en nature, il existe des positions justifiables selon lesquelles une telle récupération n’est pas imposable, et c’est la bonne réponse politique. Malheureusement, même ce résultat n’est pas tout à fait clair, en particulier si les clients reçoivent un mélange de récupération en nature et d’autres biens (différents crypto, espèces, actions, etc.) ou si les clients sont migrés vers une plate-forme d’acquisition distincte.
Que se passe-t-il si une bourse doit rééquilibrer ses avoirs pour égaliser les distributions des clients ou transférer la crypto à un acquéreur ? Ces transactions seraient imposables à l’échange. Compte tenu du manque de certitude dans le domaine, il existe un risque que l’échange puisse avoir une obligation fiscale importante – clairement le mauvais résultat. Cette obligation fiscale passerait devant et réduirait la capacité de la plate-forme à effectuer des distributions aux clients.
Bien qu’il existe des méthodes de signalement qui atténuent ce problème, leur application aux échanges cryptographiques n’est pas claire. De même, il existe un risque que les échanges aient un revenu égal à la différence entre le montant dû aux clients et le montant qui leur est restitué, ce qui pourrait réduire encore plus le recouvrement des clients.
En fin de compte, les principes suivants devraient guider ces questions : Les clients ne devraient pas être imposés dans la mesure où ils reçoivent des recouvrements en nature sous quelque forme que ce soit, que ce soit sur la plateforme existante ou sur une autre. Les échanges ne devraient pas être assujettis à l’impôt alors qu’ils n’ont économiquement pas eu d’augmentation de richesse, en particulier parce qu’une telle taxe, dans des contextes en difficulté, nuirait aux clients. Comme indiqué ci-dessus, il existe des moyens d’arriver à ce résultat rationnel, mais ils sont loin d’être propres. Espérons que l’IRS, le département du Trésor ou les deux apporteront des éclaircissements tenant compte des circonstances malheureuses auxquelles sont confrontées ces plateformes et leurs clients. Si ce n’est pas le cas, l’incertitude fiscale se superposera à l’incertitude économique que les clients de cette région connaissent déjà.
Cet article ne reflète pas nécessairement l’opinion du Bureau of National Affairs, Inc., l’éditeur de Bloomberg Law et Bloomberg Tax, ou de ses propriétaires.
Informations sur l’auteur
Anthony Sexon est un partenaire fiscal au bureau de Chicago de Kirkland & Ellis LLP, où il se concentre sur les questions fiscales concernant les entreprises en difficulté, y compris les échanges cryptographiques qui ont déposé une demande de chapitre 11. Les points de vue, opinions, déclarations, analyses et informations contenus dans cet article sont uniquement ceux de l’auteur et ne reflètent pas nécessairement les vues de Kirkland & Ellis LLP.
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