Payer ses employés en crypto-monnaie : est-ce légal ? | Morrison & Foerster LLP

Ces dernières années, de plus en plus de consommateurs, de commerçants et d’institutions financières ont accepté la crypto-monnaie comme mode de paiement pour les produits et services de tous les jours. En novembre dernier, les maires de deux grandes villes américaines ont signalé ce qui pourrait être la prochaine phase de la fusion de la crypto-monnaie avec le banal, lorsqu’ils ont annoncé qu’ils accepteraient les chèques de paie en crypto-monnaie. Sur Twitter, le maire Francis Suarez de Miami a déclaré qu’il accepterait son prochain chèque de paie en Bitcoin, auquel le maire Eric Adams de New York a répondu qu’il accepterait ses trois premiers chèques de paie en Bitcoin.

Tout comme les maires tentent de projeter l’image de leurs villes en tant que leaders de la technologie et de la crypto-vague, les employeurs envisagent de payer les salaires des employés ou d’autres compensations en crypto-monnaie afin de se positionner comme des entreprises avant-gardistes qui adoptent le changement et la Nouveau. De même, les employés peuvent vouloir être payés en crypto-monnaie en raison de son potentiel de croissance en valeur. Certains experts prédisent que le prix de Bitcoin continuera d’augmenter jusqu’à 100 000 $, et par conséquent, certains employés peuvent souhaiter qu’une partie de leur salaire soit payée sous cette forme dynamique afin de structurer une partie de leur revenu comme un investissement à long terme dès qu’il est payé.

Avant de franchir le pas, cependant, les employeurs devraient prendre note du communiqué de presse du bureau du maire de New York du 20 janvier 2022 sur le chèque de paie en crypto-monnaie du maire Adams :

En raison de la réglementation du Département américain du travail, la ville de New York ne peut pas payer les employés en crypto-monnaie. En utilisant un échange de crypto-monnaie, toute personne payée en dollars américains peut voir ses fonds convertis en crypto-monnaie avant que les fonds ne soient déposés sur son compte.

Voici quelques éléments que les employeurs doivent garder à l’esprit s’ils envisagent de payer leurs employés en crypto-monnaie.

Les employés doivent être payés en devise américaine ou son équivalent

Le Fair Labor Standards Act (FLSA) est la principale législation fédérale qui régit de nombreux aspects de l’emploi public et privé aux États-Unis. La FLSA supervise les sujets liés aux salaires, y compris le salaire minimum et la rémunération des heures supplémentaires, et les réglementations pertinentes expliquent que la FLSA exige « le paiement des salaires prescrits, y compris la rémunération des heures supplémentaires, en espèces ou en instrument négociable payable au pair ». Bien qu’il y ait quelques exceptions à cette règle (par exemple, dans certaines situations, la FLSA permet aux employeurs de compter « la nourriture, le logement ou d’autres installations » comme des salaires), en général, les employeurs se retrouvent avec deux options pour payer les salaires prescrits par la FLSA : des espèces ou des instruments négociables « payables au pair », c’est-à-dire payables à leur valeur nominale.

Dans une lettre d’opinion de mai 2006, le ministère du Travail (DOL) a fourni des indications sur ce qui constitue un instrument négociable payable au pair. Là, le DOL a permis à un employeur de payer ses employés en devises étrangères en combinaison avec des dollars américains pour satisfaire à l’exigence de salaire minimum de l’exemption exécutive, administrative et professionnelle de la FLSA. La devise étrangère était un salaire acceptable lorsqu’elle atteignait le seuil FLSA pertinent après avoir été échangée en dollars américains en utilisant le « taux de change en vigueur au moment du paiement (c’est-à-dire le taux généralement disponible pour une personne individuelle dans le voisinage où l’employé travaille ).” Le DOL et les tribunaux interprétant la FLSA n’ont pas encore indiqué si la crypto-monnaie est considérée comme fonctionnellement similaire à une devise étrangère et donc un instrument négociable payable au pair. En conséquence, les employeurs doivent être prudents s’ils procèdent au paiement des salaires directement en crypto-monnaie.[1]

Considérations d’état

Comme toujours, les employeurs doivent également tenir compte des lois nationales et locales pertinentes lors de la formulation des plans de rémunération. La majorité des États ont des lois précisant comment les employeurs peuvent et ne peuvent pas payer les salaires. Par exemple, la loi californienne interdit aux employeurs de payer les salaires des employés avec n’importe quel ordre, chèque ou autre instrument « à moins qu’il ne soit négociable et payable en espèces, sur demande, sans escompte, dans un lieu d’affaires établi dans l’État ». De même, la loi de l’Illinois sur le paiement et la collecte des salaires stipule que « [a]Tous les salaires et indemnités finales seront payés en monnaie légale des États-Unis, par chèque, remboursable sur demande et sans escompte dans une banque ou autre institution financière facilement accessible à l’employé, par dépôt de fonds sur un compte dans une banque ou autre financière désignée par le salarié, ou par une carte de paie répondant aux exigences de l’article 14.5. » Enfin, de nombreux États, comme Washington, exigent que le salaire soit fourni sans frais pour l’employé. Cela signifie que, pour procéder aux crypto-chèques de paie, les employeurs doivent s’assurer que tout salaire payé d’abord en dollars américains puis converti en crypto-monnaie n’inclut aucun coût pour l’employé.

Nature volatile de la crypto-monnaie et respect des salaires

La volatilité de la crypto-monnaie pourrait également amener les employeurs à enfreindre les lois sur le salaire minimum et les heures supplémentaires. Les lois fédérales et étatiques sur les salaires établissent des normes spécifiques concernant le montant exact des employés qui doivent être payés. Par exemple, le salaire minimum fédéral est de 7,25 $ de l’heure, et un employeur qui paie en dessous du salaire minimum est responsable des salaires impayés et des dommages-intérêts, ainsi que des honoraires et frais d’avocat. Pour bénéficier d’une exemption à l’exigence d’heures supplémentaires de la FLSA, les employeurs doivent verser aux employés un salaire d’au moins 684 $ par semaine, ou 35 568 $ par année. Les exigences salariales minimales pour que les employés soient exemptés des exigences en matière d’heures supplémentaires sont plus élevées dans certains États, comme la Californie. Les employeurs qui ne paient pas le salaire requis peuvent faire face à d’éventuelles réclamations pour erreur de classification, qui pourraient inclure des dommages-intérêts pour les heures supplémentaires non payées, des amendes potentielles et la perte éventuelle de l’exemption pour tous les employés de la même classification d’emploi.

Certains types de crypto-monnaie peuvent fluctuer en valeur, parfois de manière drastique, pour diverses raisons. Cette volatilité pourrait rendre les employeurs vulnérables à d’éventuelles violations involontaires des salaires si les employés reçoivent des montants inférieurs à ceux requis par la loi applicable en matière de salaire et d’heures.

Aller de l’avant avec la crypto-compensation

À ce stade, où une plus grande partie de la vie ordinaire est convertie en espace virtuel, un avenir où la crypto-monnaie se retire de sa position dans la société est difficile à imaginer. Sur la base du paysage actuel, les employeurs qui cherchent à participer à cette nouvelle frontière peuvent envisager de suivre la méthode du maire Adams consistant à payer d’abord les salaires en devise américaine, puis à les convertir en crypto-monnaie, si l’employé le souhaite, gratuitement pour l’employé.

Le Congrès pourrait également adopter une législation autorisant l’utilisation de la crypto-monnaie pour le paiement des salaires. Par exemple, en 2000, le Congrès a adopté la Worker Economic Opportunity Act, modifiant la FLSA pour exclure la valeur du revenu reçu à la suite d’attributions d’options d’achat d’actions du taux de rémunération régulier. Avant cette législation, les employeurs hésitaient à offrir aux employés non exemptés la possibilité de participer à des régimes d’options d’achat d’actions, étant donné qu’ils se demandaient si la valeur des options d’achat d’actions devait être incluse dans le taux de rémunération normal aux fins du calcul heures supplémentaires, le Congrès a donc pris des mesures pour éviter de décourager les employeurs d’offrir des options d’achat d’actions aux employés non exemptés. Si la crypto-monnaie devient considérée comme un mode de compensation favorable, le Congrès pourrait agir pour autoriser affirmativement les paiements. Même si le Congrès devait agir, les employeurs devraient également surveiller les mises à jour de la législation de l’État avant de procéder à la crypto-compensation.

Au fur et à mesure que les employeurs pénètrent dans ce nouveau territoire, ils doivent rester vigilants et se tenir au courant des orientations de la nouvelle législation, ainsi que des nouvelles décisions administratives ou judiciaires, pour éclairer leurs pratiques en matière de paie. Les complexités de l’utilisation de la crypto-monnaie comme compensation vont au-delà des concepts de salaire couverts dans cet article et ont de nombreuses autres implications, notamment les taxes, les valeurs mobilières et la confidentialité. Par exemple, le DOL a récemment signalé qu’il pourrait mettre en œuvre une interdiction des plans 401 (k) financés par crypto. Dans son communiqué d’assistance à la conformité du 10 mars 2022, n ° 2022-01, le DOL a exprimé «de sérieuses inquiétudes quant à la prudence de la décision d’un fiduciaire d’exposer les participants à un plan 401 (k) à des investissements directs dans des crypto-monnaies ou d’autres produits dont la valeur est lié aux crypto-monnaies. Bien qu’elle ne soit pas directement liée au paiement des salaires en crypto-monnaie, cette annonce du DOL pourrait prévoir les réflexions du Département sur la question à l’étude. Les employeurs qui s’aventurent dans ce domaine devraient consulter des experts pour atténuer les risques potentiellement imprévus avec leur nouvelle structure de rémunération.

[1] L’IRS a déterminé que les crypto-monnaies sont des biens, et non des devises, à des fins fiscales fédérales. Un certain nombre d’États ont suivi cette approche.

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