NFT : le prochain financement participatif ? – Lexologie
Les NFT sont l’une des nouvelles tendances technologiques les plus en vogue de cette année. Un NFT, ou Non-Fungible Token, est un certificat numérique, généralement crypté et vérifiable sur la blockchain. Rares sont ceux qui ont échappé aux gros titres du NFT au cours des derniers mois : un Lebron James NFT répertorié sur la plateforme NBA Top Shot s’est vendu 230 000 $, presque autant qu’une maison familiale moyenne.1 Cela a été rapidement dépassé par les NFT du Bored Ape Yacht Club, qui vendu pour 75 éthers, soit plus de 300 000 $. Les recherches de « NFT » dépassent désormais celles de « Bitcoin » et « Etherum », et les NFT ont démontré une valeur plus stable que les crypto-monnaies.
Avec un tel battage médiatique, de plus en plus d’entreprises considèrent les NFT comme un moyen de lever des fonds. Un NFT peut être fabriqué ou (« monnayé ») à partir de presque n’importe quoi : une image numérique d’une sneaker, d’un athlète, ou même de cet article même. La beauté du NFT est sa capacité d’adaptation même et le fait qu’il permet le transfert authentifié de propriété d’un bien unique sur la blockchain. Mais avant d’envisager une offre NFT, les entreprises doivent tenir compte des éventuelles exigences légales qui limitent l’utilisation des NFT pour la collecte de fonds.
NFTS POURRAIT ÊTRE CONSIDÉRÉ COMME UNE SÉCURITÉ
La Securities and Exchange Commission (« SEC ») des États-Unis réglemente les valeurs mobilières et exige l’enregistrement d’un titre auprès de la commission avant qu’il ne puisse être négocié en bourse. Pour déterminer si un investissement relève de la définition d’un titre, la SEC examinera souvent s’il répond à la définition d’un « contrat d’investissement ». L’affaire phare de la Cour suprême des États-Unis, SEC contre Howeyutilise les facteurs suivants pour effectuer cette détermination :
- Un investissement d’argent
- Dans une entreprise commune
- Avec l’attente de profits
- Provenir uniquement des efforts des autres.
SEC contre Howey328 US 293, 301 (1946).
Appliqué aux NFT, si le NFT lui-même est similaire à une œuvre d’art, il ressemble moins à une sécurité qu’à un atout de collection. Lorsque les NFT peuvent passer sous la juridiction de la SEC, c’est lorsque les émetteurs du NFT commercialisent le NFT comme un investissement susceptible de s’apprécier. Par exemple, si une entreprise de baskets publie 100 NFT en édition limitée d’une certaine collection de baskets populaires, appelons cela les «Air NFT» et informons ensuite les acheteurs qu’ils peuvent s’attendre à ce que les Air NFT deviennent encore plus précieux avec le temps car il n’y a que 100 de ces jetons, et la Sneaker Company a l’intention d’utiliser les fonds générés pour lancer encore plus de baskets, ce jeton commence à ressembler davantage à un titre. Si cette société devait en outre dire aux acheteurs qu’ils pouvaient s’attendre à échanger ces jetons sur un marché secondaire à des fins lucratives, la société de baskets aurait du mal à éviter d’avoir à enregistrer le jeton en tant que garantie.
Les NFT fractionnés, les « F-Nfts » et les paniers NFT gagnent également en popularité. Ces produits permettent aux utilisateurs d’investir dans un pourcentage limité d’un NFT et peuvent faciliter l’acquisition d’intérêts dans plusieurs NFT. Des plateformes comme Fractionnaire, Niftexet DAOfi permettre aux particuliers d’acheter et d’échanger des F-NFT de la même manière qu’un investisseur pourrait échanger des actions sur Robinhood ou qu’un collectionneur pourrait échanger des cartes de baseball sur eBay.
Par conséquent, les entreprises qui libèrent des NFT pour collecter des fonds pour fabriquer, produire ou publier certains articles ou contenus doivent consulter un avocat spécialisé en valeurs mobilières pour savoir si le NFT enfreint les lois et réglementations américaines sur les valeurs mobilières. Comme l’a récemment conseillé le commissaire de la SEC, Hester Peirce, « la définition de la sécurité peut être assez large », et a mis en garde : « vous feriez mieux de faire attention, vous ne créez pas quelque chose qui est un produit d’investissement… »3