Tendances TMT (technologie, médias et télécommunications) à surveiller en 2021: première partie – Technologie

Déjà un domaine en évolution rapide, le rythme du changement dans le secteur de la technologie, des médias et des télécommunications (TMT) s’est encore accéléré pendant la pandémie de COVID-19, et cette tendance devrait se poursuivre en 2021.

Dans cette série en trois parties, l’équipe Corrs TMT déballe certaines des questions clés que nous pensons que les avocats généraux devraient suivre de près cette année.

Dans la première partie, nous considérons:

• Loi sur l’IA et le droit d’auteur;
• FIRB et le nouveau test de sécurité nationale;
• les changements réglementaires ayant un impact sur le secteur des technologies de santé numériques; et
• développements clés de la législation australienne sur la confidentialité et les données.

L’IA remet en question les concepts d’auteur traditionnels en vertu de la loi sur le droit d’auteur – Eugenia Kolivos

Les œuvres de création produites essentiellement ou entièrement grâce à l’intelligence artificielle remettront en question la position fondamentale en vertu de la loi sur le droit d’auteur selon laquelle le droit d’auteur ne subsiste que dans les œuvres originales créées par un citoyen ou un résident australien. Nous assistons à une augmentation de la créativité générée par l’IA (en particulier en termes d’œuvres littéraires, musicales et artistiques) car l’apprentissage automatique permet aux ordinateurs d’absorber de grandes quantités de données créatives, d’analyser les caractéristiques et les modèles de ces données et de générer quelque chose d’entièrement nouveau.

Nous nous attendons à ce que le nombre d’œuvres créées par l’IA augmente à mesure que la collaboration interhumaine est interrompue par la pandémie COVID-19 et remplacée par la collaboration interhumaine.

Si ces œuvres ne sont pas protégées par le droit d’auteur parce qu’elles n’ont pas été créées par un auteur humain, elles pourraient théoriquement être librement exploitées. Cela pourrait avoir un effet dissuasif sur les investissements dans l’IA créative en Australie. Les juridictions du Commonwealth telles que la Nouvelle-Zélande et le Royaume-Uni ont mis à jour leurs lois sur le droit d’auteur pour tenir compte du rôle croissant de la technologie et de l’IA dans les œuvres de création, mais l’Australie est à la traîne.

Nous prévoyons que les législateurs australiens se tourneront bientôt vers l’attribution de la paternité des œuvres générées par l’IA au créateur du système d’IA. Dans l’intervalle, sans reconnaissance légale par défaut, il sera nécessaire de continuer à protéger ces actifs contractuellement (dans la mesure du possible).

FIRB et test de sécurité nationale pour les acheteurs étrangers de technologie australienne – Justin Fox

Les acheteurs étrangers d’actifs technologiques australiens devront s’habituer à traiter avec FIRB. Le marché s’est félicité de la réintroduction des seuils monétaires en deçà desquels les acheteurs privés étrangers n’ont pas besoin de l’approbation du FIRB. Cependant, dans le même lot de changements, le gouvernement fédéral a introduit un nouveau test de sécurité nationale qui signifie probablement que de nombreuses transactions technologiques doivent encore être approuvées par le FIRB.

Les nouvelles règles imposent une notification obligatoire pour l’acquisition d’un intérêt direct dans une «entreprise de sécurité nationale», quelle que soit sa valeur. La définition de ce terme va bien au-delà des entreprises dont on pourrait attendre intuitivement qu’elles soulèvent des problèmes de sécurité nationale. Nous avons déjà discuté de l’application de ces changements aux actifs technologiques et fait valoir que de nombreuses technologies à double usage seront visées par la définition et sont donc soumises à une notification obligatoire du FIRB.

Le filet de la FIRB est encore élargi par l’application potentielle du nouvel appel de pouvoirs du Trésorier. En substance, le trésorier est désormais habilité à «appeler» une transaction pour examen pour des raisons de sécurité nationale jusqu’à dix ans après son exécution. Un acheteur étranger peut éteindre ce pouvoir en notifiant volontairement une transaction.

Heureusement, le FIRB a publié des lignes directrices qui identifient une gamme de transactions qu’ils «suggèrent» devraient être volontairement notifiées. Dans la pratique, il sera difficile pour les acheteurs étrangers d’ignorer cette suggestion lorsqu’ils poursuivent une transaction qui correspond aux directives.

Dans le domaine technologique, le FIRB suggère aux acheteurs étrangers de notifier volontairement leur intention d’investir dans:

• toute entreprise qui fournit des services TIC à la force de défense;
• une entreprise ou une entité qui développe, fabrique ou fournit des technologies critiques dans les domaines suivants:
  • sciences des matériaux et fabrication de pointe
  • technologies quantiques
  • intelligence artificielle et robotique
  • biotechnologies
  • communications et détection
  • capacités spatiales
• une entreprise qui a accès aux informations personnelles sensibles de plus de 100 000 résidents australiens;
• toute entreprise qui possède ou exploite un centre de données;
• un fournisseur de cloud qui stocke ou traite des données pour le Commonwealth, un gouvernement d’État ou de territoire ou un actif d’infrastructure critique;
• une entreprise qui a accès à un réseau sensible ou à des informations opérationnelles en relation avec une entité gouvernementale du Commonwealth ou d’un État ou territoire, un actif d’infrastructure critique ou plus de cinq entreprises dans les secteurs de l’eau, de l’énergie, des télécommunications, de la banque et de la finance, de l’espace et des hôpitaux; ou
• une entreprise qui fournit des services à l’un de ces clients.

Les acheteurs étrangers de technologie australienne devront donc se faire une idée très tôt de l’opportunité de faire une notification obligatoire ou volontaire au FIRB. Cela exigera une compréhension relativement détaillée de la technologie cible, de ses applications et de sa clientèle. Malheureusement, tout cela se répercutera inévitablement sur les calendriers et les coûts des transactions.

Le secteur des technologies de la santé numérique devrait se développer à la suite de changements majeurs apportés au cadre réglementaire australien – Frances Wheelahan

En 2020, nous avons vu la pandémie COVID-19 renforcer l’accent mis sur les technologies de santé numériques en raison de notre dépendance à la télésanté, de l’utilisation accrue de la technologie de surveillance à distance et d’un niveau record d’investissement dans le secteur.

Ces événements ont mis un accent encore plus grand sur une industrie qui avait réclamé des modifications du cadre réglementaire australien des dispositifs médicaux afin d’assouplir les règles applicables aux plates-formes de santé numériques à faible risque, aux produits «  lifestyle  » ou «  grand public  », aux applications mobiles et aux logiciels. En janvier 2021, la Therapeutic Goods Administration (TGA) a annoncé une série de changements majeurs dans la manière dont les dispositifs médicaux logiciels seront réglementés en Australie. Ces changements ont débuté le 25 février 2021 et auront un impact immédiat en:

• l’exclusion ou l’exemption de certains dispositifs médicaux logiciels de la réglementation (y compris les produits de santé et de bien-être généraux qui surveillent les fonctions corporelles);
• l’introduction de nouvelles règles de classification pour les dispositifs médicaux basés sur des logiciels (celles-ci auront une incidence à la fois sur les entrées existantes sur le registre australien des produits thérapeutiques et sur les nouvelles entrées); et
• modifier les principes essentiels et introduire de nouveaux principes essentiels pour les dispositifs médicaux logiciels.

Ces changements apportent une clarté importante et nous prévoyons une croissance significative dans le secteur et une concentration accrue sur l’étiquetage, la commercialisation et les chaînes d’approvisionnement compte tenu de leur impact sur la classification dans le cadre du nouveau régime.

Principaux développements de la législation australienne sur la confidentialité et les données – Philip Catania

L’examen en cours par le gouvernement australien de la loi de 1988 sur la protection de la vie privée (Cth) (Loi sur la protection des renseignements personnels) est un signal des changements imminents sur le point de balayer les lois australiennes sur la protection de la vie privée en réponse aux développements croissants de l’environnement numérique et aux recommandations de l’enquête sur les plates-formes numériques de l’ACCC.

En particulier, le gouvernement examine si:

• les individus devraient se voir accorder des droits directs (c’est-à-dire une compensation) aux obligations de confidentialité des organisations dans le traitement des renseignements personnels;
• des ajustements aux pouvoirs et mécanismes d’application de la loi sur la protection des renseignements personnels sont nécessaires (c’est-à-dire en augmentant les amendes et les pénalités pour refléter celles du régime australien de droit de la consommation); et
• les termes et principes de confidentialité établis de longue date devraient être mis à jour pour s’aligner sur les développements technologiques (c’est-à-dire élargir la portée des «informations personnelles» pour inclure des données techniques et des identifiants en ligne, et des exigences plus strictes relatives à la manière dont le consentement peut être obtenu).

En 2020, le Bureau du commissaire australien à l’information (OAIC) a finalisé plus de 900 examens du commissaire à l’information, lancé sa première procédure de sanction civile pour atteinte à la vie privée, ouvert 11 enquêtes à l’initiative du commissaire et finalisé 2 500 plaintes relatives à la vie privée émanant de particuliers. Le plaidoyer continu de l’OAIC en faveur de l’introduction de plus grandes garanties de confidentialité et de mesures de responsabilité organisationnelle indique leur intention de maintenir leur vague d’activités d’application et d’enquête en 2021, sauf avec de meilleurs outils pour le faire.

Par exemple, dans ses récentes soumissions aux réformes de la Loi sur la protection des renseignements personnels, l’OAIC a demandé l’introduction de normes d’équité et de caractère raisonnable pour la collecte, l’utilisation et la divulgation des renseignements personnels. Si cela, et les modifications proposées décrites ci-dessus, sont adoptés, la conformité avec le cadre de confidentialité de plus en plus complet de l’Australie doit être un domaine d’intérêt pour chaque organisation qui traite des informations personnelles.

Voici quelques-uns des principaux problèmes de confidentialité et de données à suivre cette année:

• L’introduction et la mise en œuvre de régimes de partage de données tels que le droit aux données des consommateurs et le projet de loi sur la disponibilité et la transparence des données, qui faciliteront une plus grande utilisation des données commerciales et publiques. Celles-ci seront interopérables avec les lois australiennes sur la confidentialité et soumises à des garanties strictes de confidentialité.
• Utilisation accrue des technologies reposant sur des données biométriques et des processus décisionnels automatisés tels que les technologies de reconnaissance faciale. Attendez-vous à un examen plus approfondi des problèmes d’utilisation éthique en ce qui concerne les données et l’intelligence artificielle.
• La possibilité pour l’Australie d’être considérée comme «adéquate» aux fins des transferts internationaux de données à caractère personnel depuis le Royaume-Uni et l’Europe.

Le contenu de cet article est destiné à fournir un guide général sur le sujet. Des conseils spécialisés doivent être recherchés sur votre situation particulière.

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