Les titres NBA Top Shot Moments sont-ils ? L'importance de la façon dont les NFT sont gérés

Par Alun Evansco-fondateur et PDG de Vers libre

NBA Top Shot est une plate-forme de cartes à collectionner virtuelle basée sur la blockchain créée par Dapper Labs et lancée en 2020. Construits sur la blockchain Dapper's Flow, les « packs » Top Shot et les Moments (courts clips vidéo de jeux NBA) peuvent être achetés en utilisant n'importe quel mode de paiement. – aucun crypto ou portefeuille numérique n'est nécessaire – ce qui l'a aidé à devenir rapidement l'un des projets NFT les plus populaires de tous les temps.

En février 2021, Top Shot réalisait un volume de ventes de plus de 224 millions de dollars avec plus de 80 000 acheteurs uniques, générant 45 millions de dollars en une seule journée. Sur le marché dédié de Top Shot, les utilisateurs pouvaient également acheter, vendre et échanger des Moments, tout comme de nombreux autres objets de collection NFT.

Cependant, le projet populaire fait désormais face à de sérieuses batailles juridiques. Un recours collectif est en cours pour décider si les Moments sont réellement des titres non enregistrés.

Les acheteurs de NBA Top Shot's Moments ont intenté une action en justice contre Dapper Labs et son fondateur Roham Gharegozlou en mai 2021. Les plaignants ont allégué que la valeur des objets de collection numériques était directement liée au succès de la blockchain Flow appartenant à Dapper, qui, selon le « Howey Test » est l'un des indicateurs clés indiquant que Moments correspond à la définition d'un titre de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis.

Lors d'une audience préliminaire en février 2023, le tribunal a rejeté la requête de Dapper Lab visant à rejeter l'affaire, permettant au procès d'avancer et créant potentiellement un précédent important quant à savoir si les régulateurs engageront ou non des mesures d'application des valeurs mobilières contre d'autres émetteurs de NFT.

Mettre les NFT au test de Howey

La Cour suprême des États-Unis a établi le test de Howey en 1946 et il est utilisé pour déterminer si un actif est admissible en tant que titre. Selon le test de Howey, un actif peut être considéré comme un titre s'il répond à tous les critères suivants :

1. Il y a un investissement d'argent.
2. Il doit y avoir une « entreprise commune », ce qui signifie que l’investissement est étroitement lié et dépend des efforts et du succès de l’entreprise – ou de tout tiers qui l’offre ou le vend.
3. L'investisseur doit être motivé par la perspective de réaliser un profit.
4. Le profit doit provenir des « efforts des autres ». Autrement dit, l’investisseur doit s’appuyer sur les efforts d’un promoteur ou d’un tiers pour générer un profit.

Si un actif répond aux quatre critères, il est soumis à la réglementation des valeurs mobilières de la SEC. Mais le test Howey ne dit rien sur les actifs numériques modernes comme les NFT. La SEC n’a pas non plus publié de lignes directrices officielles sur la manière de les évaluer. Par conséquent, le critère de Howey doit encore être appliqué au cas par cas.

Jusqu’à présent, la majorité des NFT ont été considérés comme des jetons « utilitaires » (par leurs créateurs et le marché dans son ensemble), plutôt que comme des jetons de sécurité. Selon Michael Juul Rugaard, PDG et co-fondateur de The Tokenizer, une certaine compréhension commune a émergé quant aux moments où les NFT ne devraient absolument pas être considérés comme des titres. Par exemple:

• Si un NFT est utilisé comme un « acte » numérique basé sur la blockchain pour prouver l’originalité et/ou la provenance d’un actif numérique ou physique, tel qu’une œuvre d’art.
• Si les NFT représentent des objets de collection dans un rapport de 1 : 1 (1 actif = 1 NFT), comme les objets numériques du jeu
• Si les NFT sont utilisés pour représenter des billets de concert, comme moyen de transférer efficacement et en toute sécurité la propriété du billet et de lutter contre les tentatives de fraude et d'escroqueries.

Certes, tous les NFT ne peuvent pas être considérés comme des titres, et il est en effet possible d'émettre des NFT d'une manière qui ne viole pas la loi fédérale sur les valeurs mobilières. Mais l'autre problème critique de l'affaire NBA Top Shot est l'utilisation de la blockchain du Dapper Lab, Flow, pour enregistrer les transactions et alimenter le marché sur lequel les Moments sont achetés, vendus et échangés.

Comment la plupart des NFT sont actuellement gérés

Lors de l'audience préliminaire visant à déterminer si les Moments devaient ou non être considérés comme des titres, le juge a souligné qu'il était plausible que la valeur de Moments dérive presque entièrement de l'exploitation continue de la blockchain Flow par Dapper Labs. L'entreprise a créé un fonds dédié de 725 millions de dollars pour construire son écosystème et est l'acteur majeur de son entretien. Bien que cela soit bien en soi, Dapper a également créé le marché en ligne où les moments NBA Top Shot sont vendus et échangés, limitant la possibilité d'échanger les actifs sur toute autre blockchain ou marché.

Par conséquent, les acheteurs de Moments doivent s'appuyer sur l'expertise et les capacités de gestion de Dapper Labs, ainsi que sur le succès et l'existence continus de l'entreprise. Cela distingue Moments des cartes à collectionner physiques de basket-ball, par exemple, qui peuvent être achetées et vendues sur de nombreux marchés différents.

Si Dapper Labs utilise les capitaux levés via la vente de Moments pour maintenir sa blockchain, cela peut signifier que les critères « d'entreprise commune » et « d'efforts d'autrui » du test Howey pourraient également être remplis. C'est ce maintien de la blockchain Flow sous-jacente à Moments qui était censé être « fondamental » dans la décision du tribunal d'autoriser la poursuite du procès.

Alors, pourquoi est-ce important ?

Comme le souligne Coindesk, cela indique clairement que les régulateurs peuvent traiter différemment les projets ou les plates-formes NFT construites sur des réseaux privés. Cela indique également que l'approche la plus sûre pour les développeurs NFT qui n'ont pas l'intention d'émettre des titres non enregistrés sera d'éviter d'utiliser des jetons natifs de la plateforme ou d'autres moyens directs de contrôler la valeur des actifs numériques.

Une meilleure approche, par exemple, serait une plate-forme de couche 2 qui permettrait aux propriétaires de NFT d'exporter leurs actifs numériques vers d'autres blockchains ou marchés, ainsi que de conserver un contrôle total sur les propriétés de leurs actifs. La majorité des NFT actuels fonctionnent comme une simple « URL » ou un lien pointant vers un ensemble de données ou un fichier stocké hors de la blockchain. Dans le cas de Dapper Labs, les NFT sont non seulement gérés par Flow mais une partie des métadonnées NFT est stockée sur les serveurs privés de l'entreprise, une pratique plutôt courante dans de nombreuses autres collections NFT. Si les données du jeton se déconnectent de l'actif numérique qu'il représente, en raison de changements de serveur, d'un piratage ou, dans le pire des cas, comme l'arrêt de l'entreprise, les données du jeton sur la blockchain peuvent simplement finir par ne rien relier et la valeur du NFT sera nulle.

Il existe des alternatives décentralisées pour stocker les données NFT, telles que le protocole peer-to-peer, InterPlanetary File System (ou IPFS). Il peut être utilisé lorsque le stockage des données doit être totalement transparent et vérifiable, mais que les données sont trop volumineuses pour être stockées sur la blockchain – ce qui est souvent le cas pour les fichiers multimédias volumineux ou les NFT dynamiques (dNFT). Avec IPFS, n'importe qui – même le propriétaire d'un actif – peut gérer le contenu, en vérifiant que les propriétés de l'actif existent et sont toujours disponibles.

Pourquoi une infrastructure adéquate est-elle nécessaire pour soutenir la propriété numérique

« Comme pour la plupart des entreprises blockchain, plus l'offre NFT est centralisée, plus le risque que l'offre soit considérée comme un titre est grand. » – Jérémy Goldmanavocat en propriété intellectuelle (PI) et associé du cabinet d'avocats Frankfurt Kurnit Klein & Selz

Dapper Labs aura bientôt l’occasion de présenter sa défense complète. Mais à mesure que les cas d'utilisation et les options de distribution du NFT continuent de croître, la structuration appropriée de l'infrastructure sous-jacente des actifs numériques afin d'assurer une véritable propriété numérique doit être une priorité. Même si les réseaux privés offrent de nombreux avantages, la centralisation du contrôle peut s’avérer plus difficile à maintenir la confiance et la sécurité à long terme. Cela peut également conduire à une « entreprise commune », ce qui, selon le test de Howey, signifie que tout investissement dépend des efforts et du succès de l’entreprise ou du tiers qui vend l’actif. Cela restreint la manière dont un actif peut être acheté, vendu, stocké et, en fin de compte, qui le contrôle réellement.

A propos de l'auteur:

Alun Evans est le co-fondateur et PDG de Vers libreune entreprise technologique et une plateforme qui propulsent l'avenir de la propriété numérique avec #LivingAssets™, des NFT dynamiques qui peuvent évoluer et prendre de la valeur en fonction de la manière dont ils sont réellement utilisés, créant un tout nouveau niveau d'utilité au-delà des objets de collection.

Les points de vue et opinions exprimés ici sont les points de vue et opinions de l’auteur et ne reflètent pas nécessairement ceux de Nasdaq, Inc.