Le marché des crypto-monnaies – Préparez-vous à une augmentation de l’activité d’application | Dechert s.r.l.
Points clés à retenir
- Le gouvernement fédéral a le marché de la crypto-monnaie dans sa ligne de mire. Plus précisément, le DOJ, la SEC et la CFTC ont tous continué à faire des annonces et à manifester leur intérêt pour la réglementation de la crypto-monnaie et l’application des lois relatives à la crypto-monnaie.
- Bien que des esprits raisonnables puissent convenir de ne pas être d’accord sur le rôle précis que les crypto-monnaies joueront dans nos économies nationales et internationales et les sujets de discours, un fait semble solide : l’application et la réglementation des crypto-monnaies sont là pour rester, en particulier au niveau fédéral.
- À cette fin, les participants au marché des crypto-monnaies devraient être proactifs pour se préparer à ce qui va suivre, que ce soit du DOJ, de la SEC et/ou de la CFTC.
- Cette Sur le point discute des annonces faites par les régulateurs et les autorités de contrôle, et fournit des suggestions sur ce que les participants au marché peuvent faire à la lumière du paysage actuel de la réglementation et de l’application.
La procureure générale adjointe Lisa Monaco du département américain de la Justice (« DOJ ») a annoncé le 6 octobre 2021 le lancement de la National Cryptocurrency Enforcement Team (« NCET ») pour entreprendre des enquêtes et des poursuites concernant l’utilisation abusive de la crypto-monnaie, et pour aider à retrouver et récupérer les avoirs perdus à cause de ces crimes. Les membres du NCET comprendront initialement des membres de la section de protection contre le blanchiment d’argent et le recouvrement d’avoirs du ministère de la Justice, la section de la criminalité informatique et de la propriété intellectuelle, et des avocats américains adjoints de bureaux à travers le pays.
La mission du NCET est de « dissuader, perturber, enquêter et poursuivre l’utilisation criminelle de la crypto-monnaie ». En effet, en plus de ses nombreuses utilisations légitimes, la crypto-monnaie est également «utilisée dans une grande variété d’activités criminelles, allant du principal mécanisme de demande pour les paiements de ransomware au blanchiment d’argent et à l’exploitation d’entreprises de services monétaires illégales ou non enregistrées, à être le moyen privilégié d’échanges de valeur sur les « marchés noirs » pour les drogues illégales, les armes, les logiciels malveillants et autres outils de piratage. . . . «
Selon l’annonce, les cibles initiales du NCET comprendront les échanges de crypto-monnaie, les fournisseurs d’infrastructures de blanchiment d’argent et les services de mixage et de culbutage (qui facturent aux clients des frais pour envoyer de la crypto-monnaie de manière à dissimuler la source ou le propriétaire de la devise). En un mot, le mandat initial du NCET semble être axé sur les entreprises, les entités et les individus qui/qui permettent aux acteurs criminels d’utiliser la crypto-monnaie pour mener des activités illicites, et parfois, par conception, protéger l’identité du ou des acteurs criminels. .
Ce n’est peut-être pas une coïncidence si l’introduction du NCET par le ministère de la Justice est intervenue le même jour que son annonce d’une initiative de cyber-fraude civile visant à lutter contre les « nouvelles et émergentes cybermenaces contre la sécurité des informations sensibles et des systèmes critiques » en faisant respecter les obligations de cybersécurité pour les autorités fédérales. les entrepreneurs et les bénéficiaires de subventions fédérales en vertu de la False Claims Act. L’Initiative tiendra ces acteurs responsables s’ils mettent en danger les informations ou les systèmes américains en fournissant sciemment des produits ou des services de cybersécurité déficients, en déformant sciemment les pratiques de cybersécurité ou en violant sciemment les obligations de surveiller et de signaler les incidents de cybersécurité. Ensemble, ces initiatives suggèrent que le gouvernement fédéral tiendra ses promesses d’aligner les efforts d’application et de réglementation sur les nouveaux enjeux technologiques.
Président de la SEC Opinions sur l’autorité de la SEC pour réglementer la crypto-monnaie
Le DOJ n’est pas le seul à se concentrer sur l’industrie de la crypto-monnaie. Le président de la Securities and Exchange Commission (« SEC »), Gary Gensler, continue également de signaler que la SEC deviendra plus active dans la surveillance du marché des crypto-monnaies. Il y a quelques mois à peine, en août 2021, le président Gensler a décrit le marché des crypto-monnaies comme étant « en proie à la fraude, aux escroqueries et aux abus ». En outre, le président Gensler a déclaré qu’il n’y avait pas « assez de protection des investisseurs dans la cryptographie » et a décrit le marché comme le « Wild West ».
Plus récemment, le 5 octobre 2021 – la veille du lancement du NCET par le DOJ – le président Gensler a témoigné devant le House Committee on Financial Services, où il a réitéré son point de vue pour une plus grande protection des investisseurs – et s’est concentré spécifiquement sur la crypto-monnaie. . À cette fin, le président Gensler a déclaré qu’à son avis, de nombreux produits de crypto-monnaie sont des titres en vertu de la loi fédérale sur les valeurs mobilières et a demandé aux plateformes de crypto-monnaie de s’engager avec la SEC pour des discussions sur l’application des règles et réglementations en vigueur et, le cas échéant, de s’inscrire volontairement auprès de la seconde. Il a également témoigné que les investisseurs « vont être blessés » parce que « en ce moment [investors] n’ont pas cet avantage [of the SEC] protéger les personnes contre la fraude et la manipulation. Cette concentration coordonnée sur les crypto-monnaies montre que le DOJ et la SEC ont l’industrie de la crypto-monnaie en ligne de mire.
La CFTC montre également de l’intérêt pour la crypto-monnaie
La Commodity Futures Trading Commission (« CFTC ») a également montré un intérêt pour la crypto-monnaie depuis la déclaration du président de l’agence dans son témoignage au Sénat de décembre 2014 selon laquelle les monnaies virtuelles sont englobées dans la définition d’une « marchandise » dans le Commodity Exchange Act (« CEA » ). Bien que la CFTC réglemente principalement les transactions sur les matières premières (par exemple, les contrats à terme, les swaps et autres produits dérivés), en vertu du CEA, la CFTC a également compétence sur les transactions au comptant sur les matières premières en cas de fraude ou de manipulation de marché. La CFTC a engagé plusieurs actions coercitives ciblant, par exemple, la manipulation des prix ou les stratagèmes de Ponzi impliquant des crypto-monnaies. Par exemple, en mars 2021, la CFTC a déposé une plainte liée à la crypto-monnaie dans le district sud de New York contre le créateur de logiciels antivirus décédé depuis John McAfee et un ancien employé qui était conseiller exécutif de son équipe de crypto-monnaie. La CFTC a allégué que les défendeurs avaient identifié des actifs numériques pour lesquels ils pensaient que leurs efforts promotionnels pourraient « faire bouger le marché ». Dans le cadre de sa plainte, la CFTC a allégué que les défendeurs accumulaient secrètement des positions dans ces actifs numériques, approuvaient faussement et de manière trompeuse les actifs numériques via Twitter et d’autres médias en tant qu’investissements à long terme recommandés qui « changeraient le monde » tout en cachant leurs avoirs et prévoient de liquider rapidement, puis ont vendu secrètement la plupart ou la totalité de leurs avoirs au cours de la forte hausse des prix qui en a résulté.
Plus récemment, le 28 septembre 2021, la CFTC a annoncé qu’elle imposait une pénalité de 1,25 million de dollars à l’échange de crypto-monnaie Kraken pour ne pas s’être enregistré en tant que marchand à terme (« FCM »). Le 29 septembre 2021, la CFTC a annoncé qu’elle facturait douze sociétés de crypto-monnaie supplémentaires pour ne pas s’être enregistrées en tant que FCM. De même, le 15 octobre 2021, la CFTC a annoncé (i) qu’elle ordonnait à l’émetteur de stablecoin Tether de payer une amende de 41 millions de dollars pour avoir fait de fausses déclarations et omissions de faits importants en rapport avec son stablecoin USDT ; et (ii) pénaliser Bitfinex de 1,5 million de dollars pour s’être engagé dans des transactions illégales de marchandises au détail hors bourse avec des ressortissants américains et pour ne pas s’être enregistré en tant que FCM. Les efforts d’application actifs de la CFTC ont été maintenus malgré le fait que deux (et bientôt trois après le départ du commissaire Berkovitz à la SEC) sièges vides au sein de la Commission de cinq personnes. Cependant, cette pénurie de personnel devrait prendre fin sous peu, étant donné l’annonce du président Biden le 13 septembre 2021 qu’il a l’intention de pourvoir ces postes vacants sous peu. Ainsi, la crypto-monnaie peut examiner les procédures d’exécution sur plusieurs fronts par plusieurs régulateurs et autorités.
Préparation à une augmentation de l’exécution
Bien que des esprits raisonnables puissent convenir de ne pas être d’accord sur le rôle précis que les crypto-monnaies joueront dans nos économies nationales et internationales et les sujets de discours, un fait semble solide : l’application et la réglementation des crypto-monnaies sont là pour rester, en particulier au niveau fédéral. À cette fin, les participants au marché des crypto-monnaies doivent être proactifs pour se préparer à ce qui va suivre, qu’il s’agisse du DOJ, de la SEC et/ou de la CFTC.
En règle générale, en termes de planification, les entreprises et les participants à l’espace des crypto-monnaies devraient envisager de faire plusieurs choses, notamment :
- Créer, réviser et/ou mettre à jour toute politique ou procédure concernant la conformité aux lois et réglementations applicables en matière de crypto-monnaie ;
- Mener une analyse des écarts pour identifier toute faiblesse matérielle avec des contrôles internes axés sur l’espace des crypto-monnaies ;
- Mettre en œuvre et renforcer les contrôles pour atténuer les risques identifiés dans l’analyse des écarts ; et
- Investissement et développement des fonctions de conformité.
Institutions financières et sociétés Fintech: Plus précisément, les institutions financières, par exemple, devraient envisager de mettre à jour et d’améliorer les programmes de conformité existants en matière de lutte contre le blanchiment d’argent (« AML »), Know Your Customer (« KYC ») et les délits financiers afin d’inclure le filtrage, la surveillance, la et des rapports. Les sociétés Fintech ainsi que les nouvelles (plus) sociétés devraient également envisager de mettre en œuvre leurs propres programmes de conformité à la LBA, au KYC et aux crimes financiers, y compris la diligence raisonnable à l’égard de la clientèle, le filtrage des contreparties et la surveillance des transactions. Les sociétés de fintech en partenariat avec des institutions financières ne devraient pas s’appuyer exclusivement sur les programmes de conformité de leurs partenaires, mais devraient plutôt travailler de manière proactive avec leurs institutions financières partenaires pour fournir des informations afin d’atténuer les risques de conformité relatifs aux produits et services de crypto-monnaie proposés par la société de technologie financière.
Institutions détenant une crypto-monnaie: Dans la mesure où une entreprise investit dans la crypto-monnaie, elle devrait envisager de faire preuve de diligence supplémentaire pour s’assurer qu’elle comprend parfaitement la fonction et l’utilisation de l’actif numérique qu’elle détient en tant qu’investissement. Cette diligence devrait également inclure la garantie que tous ses fournisseurs de services liés à la crypto-monnaie, au minimum, disposent d’un programme de conformité robuste pour capturer et résoudre les problèmes qui intéressent désormais les autorités fédérales de mise en application et de réglementation.
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Certes, seul le temps nous dira comment le paysage de la réglementation et de l’application évoluera en réponse à la popularité et à l’avancement de la crypto-monnaie. Mais une conformité constante et croissante peut être un moyen efficace de neutraliser et de gérer avec succès ces risques, quelle que soit la manière et chaque fois qu’ils surviennent.