La publication de DOL met en garde contre la crypto-monnaie dans les plans 401 (k)
Résumé
Le ministère du Travail (DOL) a récemment publié un communiqué qui met en garde contre l’utilisation de la crypto-monnaie dans les plans 401 (k). Le communiqué soulève un certain nombre de préoccupations, y compris des implications troublantes pour les obligations fiduciaires en ce qui concerne les fenêtres de courtage et s’il est approprié pour le DOL de cibler des classes d’actifs spécifiques.
Les risques et les avantages de la crypto-monnaie et son rôle dans les portefeuilles d’investissement font actuellement l’objet de vifs débats dans de nombreuses arènes. Ce débat est maintenant au premier plan en ce qui concerne la crypto-monnaie en tant qu’option d’investissement dans les plans 401 (k).
Le 9 mars 2022, le président Biden a publié un « décret exécutif sur la garantie d’un développement responsable des actifs numériques » (le décret).1 Le décret énonce des objectifs politiques pour (1) protéger les consommateurs, les investisseurs et les entreprises aux États-Unis, (2) protéger les États-Unis et la stabilité financière mondiale et atténuer le risque systémique, (3) atténuer les risques financiers et nationaux illicites posés par l’utilisation abusive des actifs numériques, (4) renforcer le leadership des États-Unis dans le système financier mondial, (5) promouvoir l’accès à des services financiers sûrs et abordables, et (6) soutenir les avancées technologiques qui favorisent le développement et l’utilisation responsables des actifs numériques.
Un jour après que le président Biden a publié le décret, le DOL a publié la version d’assistance à la conformité n ° 2022-01, sur les investissements du plan 401 (k) dans les «crypto-monnaies» (la version). Dans la version, DOL prend la mesure inhabituelle de signaler sa défaveur avec une classe d’actifs particulière, la crypto-monnaie, en tant qu’investissement dans le plan. Normalement, le DOL reste neutre à l’égard de catégories d’actifs particulières dans leur ensemble, étant entendu qu’un fiduciaire a le devoir d’évaluer les options d’investissement avec prudence en fonction des faits et circonstances particuliers. Alors que les objectifs politiques du décret exécutif cherchent à équilibrer la protection des consommateurs et l’atténuation des risques tout en garantissant que tous les Américains profitent équitablement des avantages de l’innovation financière, le communiqué adopte une approche beaucoup plus unilatérale.
La version présente un certain nombre de risques et de défis que la crypto-monnaie peut poser aux participants aux comptes de retraite, tels que sa nature spéculative et volatile, sa complexité, ses difficultés d’évaluation, ses problèmes de garde et de tenue de registres et son environnement réglementaire en évolution. Ces risques ne sont pas nécessairement propres à cette classe d’actifs. Le communiqué ne parvient cependant pas à équilibrer la discussion sur les risques avec une reconnaissance qu’un fiduciaire peut également envisager les avantages possibles pour un investisseur à la retraite d’un portefeuille qui a une petite allocation à la crypto-monnaie.
Le communiqué met principalement en garde les fiduciaires contre l’offre de crypto-monnaie comme option d’investissement dans le menu d’investissement d’un plan 401 (k). Cependant, DOL met également en garde les fiduciaires chargés d’autoriser les investissements dans la crypto-monnaie via des fenêtres de courtage qu’ils doivent s’attendre à être interrogés sur la manière dont ils peuvent concilier leurs actions avec leurs devoirs de prudence et de loyauté. La référence aux fenêtres de courtage soulève des préoccupations supplémentaires. Un fiduciaire de plan a le devoir de sélectionner et de surveiller avec prudence un fournisseur de guichet de courtage, de la même manière qu’il est tenu de sélectionner et de surveiller avec prudence tout fournisseur de services de plan. Cependant, bien qu’un fiduciaire de régime ait l’obligation de sélectionner avec prudence les options de placement appelées « options de placement désignées » qui forment le menu principal des placements disponibles dans le cadre du régime, les placements par l’intermédiaire d’une fenêtre de courtage ne sont pas considérés comme des « options de placement désignées » et un fiduciaire de régime n’a généralement que des obligations limitées à l’égard de ces investissements.
Les fiduciaires de régime qui envisagent la crypto-monnaie dans les plans 401(k) doivent procéder avec prudence et, conformément à l’évaluation de toute catégorie d’actifs, les fiduciaires de régime doivent s’assurer qu’ils utilisent un processus prudent dans leur prise de décision, y compris l’identification des informations pertinentes à prendre en compte (y compris les risques et défis décrits dans la version), en tenant compte des informations pertinentes, en consultant des experts si nécessaire et en documentant leur processus.
Le ciblage par le DOL d’une classe d’actifs spécifique, comme il le fait dans le communiqué, soulève un certain nombre de préoccupations. L’ERISA établit la norme juridique permettant à un fiduciaire de déterminer si un investissement particulier est approprié pour un plan spécifique. De plus, les implications de la Libération en ce qui concerne les fenêtres de courtage sont troublantes. Il est intenable, et contraire aux directives existantes, que les fiduciaires de régimes soient tenus responsables des investissements effectués par le biais de guichets de courtage. Nous nous attendons à une réaction de l’industrie sur la publication.