Orientations du GAFI sur les actifs virtuels : les NFT gagnent, DeFi perd, le reste reste le même

Le Groupe d’action financière (GAFI) a publié ses directives tant attendues sur les actifs virtuels, établissant des normes qui pourraient remodeler l’industrie de la cryptographie aux États-Unis et dans le monde. Le guide aborde l’un des défis les plus importants pour l’industrie de la cryptographie : convaincre les régulateurs, les législateurs et le public qu’il ne facilite pas le blanchiment d’argent.

Les conseils sont particulièrement pertinents pour les parties de l’industrie de la cryptographie qui ont récemment causé une incertitude réglementaire importante, notamment la finance décentralisée (DeFi), les pièces stables et les jetons non fongibles (NFT). Les conseils suivent en grande partie l’approche émergente des régulateurs américains envers les DeFi et les pièces stables. Sur une note positive pour l’industrie, le GAFI est apparemment moins agressif envers les NFT et appelle sans doute à une présomption que les NFT ne sont pas des actifs virtuels. Les lignes directrices, cependant, ouvrent la porte aux membres pour réglementer les DFT si elles sont utilisées à des « fins d’investissement ». Nous nous attendons à ce que ces prévisions alimentent le rallye NFT en cours pour la majeure partie de 2021.

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Élargir la définition des fournisseurs de services d’actifs virtuels

Le GAFI est une organisation intergouvernementale dont le mandat est d’élaborer des politiques de lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme. Bien que le GAFI ne puisse pas créer de lois ou de politiques contraignantes, ses orientations exercent une influence significative sur les lois anti-financement du terrorisme et contre le blanchiment d’argent (AML) parmi ses membres. Le département américain du Trésor est l’une des agences gouvernementales qui suit et applique généralement les réglementations basées sur les directives du GAFI.

Les directives tant attendues du GAFI adoptent une « approche expansive » pour élargir la définition des fournisseurs de services d’actifs virtuels (VASP). Cette nouvelle définition inclut les échanges entre actifs virtuels et monnaies fiduciaires ; les échanges entre de multiples formes d’actifs virtuels ; le transfert d’actifs numériques ; garde et administration d’actifs virtuels; et participer et fournir des services financiers liés à l’offre et à la vente d’un actif virtuel.

Une fois qu’une entité est labellisée VASP, elle doit se conformer aux exigences applicables de la juridiction dans laquelle elle opère, ce qui inclut généralement la mise en œuvre de programmes de lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et de lutte contre le terrorisme, être approuvée ou enregistrée auprès de leur gouvernement. et être soumis à la supervision ou au contrôle de ce gouvernement.

Séparément, le GAFI définit les actifs virtuels (VA) au sens large :

« Une représentation numérique de la valeur qui peut être échangée ou transférée numériquement et peut être utilisée à des fins de paiement ou d’investissement. Mais exclut « les représentations numériques des monnaies fiduciaires, des titres et autres actifs financiers qui sont déjà couverts ailleurs dans les recommandations du GAFI ».

Dans l’ensemble, la définition du GAFI des VA et des VASP étend apparemment les exigences en matière de LBC, de lutte contre le terrorisme, d’enregistrement et de surveillance à la plupart des acteurs de l’industrie de la cryptographie.

Impact sur DeFi

Les directives du GAFI pour les protocoles DeFi sont loin d’être claires. Le GAFI commence par déclarer :

« L’application DeFi (c’est-à-dire le logiciel) n’est pas un VASP selon les normes du GAFI, car les normes ne s’appliquent pas au logiciel ou à la technologie sous-jacente… »

L’orientation ne s’arrête pas là. Au lieu de cela, le GAFI poursuit en expliquant que les créateurs, propriétaires, opérateurs ou autres du protocole DeFi qui maintiennent un contrôle ou une influence suffisant sur le protocole DeFi « peuvent relever de la définition du GAFI d’un VASP lorsqu’ils fournissent ou facilitent activement des services VASP ». Le guide précise ensuite que les porteurs/opérateurs de projets DeFi qualifiés VASP se distinguent « par leur rapport aux activités entreprises ». Ces propriétaires/opérateurs peuvent exercer un contrôle ou une influence suffisants sur les actifs ou le protocole du projet. Cette influence peut également exister en maintenant « une relation commerciale continue entre eux-mêmes et les utilisateurs » même lorsqu’elle « s’exerce par le biais d’un contrat intelligent ou, dans certains cas, de protocoles de vote ».

Conformément à ce langage, le GAFI recommande que les régulateurs aillent au-delà de l’acceptation des allégations de « décentralisation et mènent à la place leur propre diligence raisonnable ». Le GAFI va jusqu’à suggérer que si une plate-forme DeFi n’a pas d’entité qui la gère, un tribunal pourrait ordonner qu’un VASP soit mis en place en tant qu’entité déclarante. À cet égard, le GAFI n’a pas fait grand-chose pour faire bouger les choses sur le statut réglementaire de la plupart des joueurs DeFi.

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Impact sur les pièces stables

La nouvelle directive réaffirme la position précédente de l’organisation selon laquelle les pièces stables – des crypto-monnaies dont la valeur est rattachée à une réserve de valeur telle que le dollar américain – sont soumises aux normes du GAFI en tant que VASP.

Le guide traite du risque d’« adoption de masse » et examine les caractéristiques de conception spécifiques qui affectent le risque de LBA. En particulier, les directives indiquent des « organes de gouvernance centraux pour les pièces stables » qui «seront généralement couverts par les normes du GAFI» en tant que VASP. S’appuyant sur son approche générale de la DeFi, le GAFI soutient que les allégations de gouvernance décentralisée ne suffisent pas pour échapper à l’examen réglementaire. Par exemple, même lorsque l’organe de gouvernance des pièces stables est décentralisé, le GAFI encourage ses membres à « identifier les entités déclarantes et… atténuer les risques pertinents… indépendamment de la conception et des noms institutionnels ».

Les directives appellent les VASP à identifier et à comprendre le risque AML des pièces stables avant le lancement et de manière continue, et à gérer et atténuer les risques avant de mettre en œuvre des produits stables. Enfin, le GAFI suggère que les fournisseurs de pièces stables devraient chercher à obtenir une licence dans la juridiction où ils exercent principalement leurs activités.

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Impact sur les TVN

Avec DeFi et les pièces stables, les NFT ont explosé en popularité et sont désormais un pilier majeur de l’écosystème crypto contemporain. Contrairement à l’approche expansive d’autres aspects de l’industrie de la cryptographie, le GAFI déclare que les NFT ne sont « généralement pas considérés comme [virtual assets] selon la définition du GAFI. Cela crée sans doute une présomption que les NFT ne sont pas des VA et que leurs émetteurs ne sont pas des VASP.

Cependant, à l’instar de son approche du DeFi, le GAFI souligne que les régulateurs devraient « considérer la nature du NFT et sa fonction dans la pratique et non la terminologie ou les termes marketing utilisés ». En particulier, le GAFI soutient que les DFT qui « sont utilisés à des fins de paiement ou d’investissement » peuvent être des actifs virtuels.

Bien que les lignes directrices ne définissent pas d’« objectifs d’investissement », le GAFI a probablement l’intention d’inclure ceux qui achètent des NFT avec l’intention de les revendre ultérieurement à des fins lucratives. Alors que de nombreux acheteurs achètent des téléviseurs numériques en raison de leur lien avec l’artiste ou l’œuvre, une grande partie de l’industrie les achète en raison de leur potentiel d’augmentation de la valeur. Ainsi, bien que l’approche du GAFI à l’égard des NFT ne soit apparemment pas aussi large que ses directives pour les DeFi ou les pièces stables, les pays du GAFI peuvent s’appuyer sur le langage des « objectifs d’investissement » pour imposer des réglementations plus strictes.

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Ce que les directives du GAFI signifient pour l’industrie de la cryptographie

Les directives du GAFI suivent de près la position agressive des régulateurs américains sur DeFi, les pièces stables et d’autres parties importantes de l’écosystème crypto. En conséquence, les projets tant centralisés que décentralisés seront de plus en plus contraints de se conformer aux mêmes exigences LBC que les institutions financières traditionnelles.

À l’avenir, les projets DeFi, comme nous le voyons déjà, approfondiront le DeFi et expérimenteront de nouvelles structures de gouvernance telles que les organisations autonomes décentralisées (DAO) qui approchent la «vraie décentralisation». Même cette approche n’est pas sans risque car la définition large des VASP du GAFI crée des problèmes avec les principaux signataires de contrats intelligents ou détenteurs de clés privées. Ceci est particulièrement important pour les DAO car les signataires pourraient être classés comme VASP.

Compte tenu de la large manière dont le GAFI interprète qui « contrôle ou influence » les projets, les entrepreneurs en crypto auront une bataille difficile devant eux non seulement aux États-Unis mais aussi dans le monde entier.

Cet article a été co-écrit par Jorge Pesok et Jean Bugacki.

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