Les ventes NFT sont chaudes ! Mais qu’y a-t-il exactement à vendre ?

13 septembre 2022 – Les NFT, ou jetons non fongibles, représentent des droits de propriété sur des actifs numériques. Chaque NFT est unique, à la différence des actifs fongibles tels que la devise américaine, le Bitcoin ou l’Ethereum, et créé sur une blockchain (par « minting »).

En arrière-plan, un NFT est généralement composé de deux composants : le jeton en chaîne et l’œuvre numérique hors chaîne ou l’actif du monde réel auquel ce NFT s’attache ou s’identifie. Le lien entre ces deux composants se reflète dans les métadonnées du NFT, qui incluent souvent un pointeur vers l’emplacement de l’œuvre numérique. Alors que l’acheteur NFT possède le jeton en chaîne, l’œuvre numérique est généralement uniquement sous licence.

Les NFT permettent à toute chose numérique d’être « tokénisée ». Un .jpeg ou. gif d’un mème ou d’un tweet, d’un fichier vidéo ou audio, d’une œuvre d’art numérique ou de tout autre fichier numérique peut être tokenisé. Avec les NFT, vous pouvez investir dans quelque chose de valeur sans avoir besoin de posséder ou de stocker physiquement l’article respectif. Les NFT sont parfois mentionnés en relation avec « Web3 ».

Web3 est un terme qui décrit une nouvelle version décentralisée d’Internet. Web 3 utilise des chaînes de blocs, des crypto-monnaies et des NFT pour fournir la propriété aux utilisateurs, et on dit qu’il met « le pouvoir entre les mains des individus plutôt que des entreprises ». Voir https://ethereum.org/en/web3/.

Une fois qu’un NFT est créé, il peut être acheté, vendu et revendu sur des plateformes de marché secondaire, comme OpenSea ou Rarible. L’achat d’un NFT vous donne généralement des droits d’utilisation de base, comme la possibilité de publier l’image en ligne ou de la définir comme photo de profil – plus, bien sûr, des droits de vantardise – avec une entrée blockchain pour la sauvegarder. Et sa valeur peut augmenter, ce qui signifie que vous pouvez potentiellement le vendre à profit à l’avenir.

Mais qu’est-ce que vous obtenez d’autre? Possédez-vous la propriété intellectuelle (PI) associée à votre NFT ?

Chaque NFT est accompagné de « règles » ou de code logiciel (appelés contrats intelligents), enregistrés sur la blockchain pour régir des actions telles que la vérification de la propriété, les utilisations autorisées et la transférabilité, ainsi que les paiements de redevances pour les ventes secondaires et au-delà. Les contrats intelligents peuvent également être utilisés pour lier le NFT à un certain nombre d’autres actifs, y compris l’art, la musique, d’autres fichiers numériques ou même des actifs.

Il est donc important de faire la distinction entre la propriété d’un NFT – le jeton unique sur la blockchain – et la propriété d’un actif qui peut être lié ou associé à ce NFT.

L’achat d’un NFT lié à un actif n’équivaut pas nécessairement à l’achat de droits de propriété intellectuelle sur cet actif sous-jacent. Ces droits ne sont transférés à l’acheteur NFT que si le propriétaire de cet actif les transfère expressément dans un contrat de licence avec l’achat NFT.

La propriété intellectuelle de l’actif sous-jacent est toujours régie par les lois traditionnelles sur la propriété intellectuelle. Les droits de propriété intellectuelle sont généralement accordés par un créateur NFT à un acheteur NFT via un accord de licence contenu dans un contrat intelligent. Les accords de licence de propriété intellectuelle sont nécessaires pour protéger les créateurs de propriété intellectuelle et leurs intérêts financiers dans et pour leur propriété intellectuelle, même après sa vente.

Les NFT étant une propriété intellectuelle, il en va de même pour les accords de licence NFT. Plus précisément, les créateurs de NFT peuvent dicter exactement quels droits les propriétaires et acheteurs d’origine détiennent sur les NFT achetés tout en préservant leur capacité à continuer à tirer profit de leurs créations en exigeant qu’un certain pourcentage des ventes ultérieures de leurs NFT leur soit versé.

Lorsque les NFT ont atteint le grand public au début de 2021, la portée des licences sur les œuvres numériques était extrêmement limitée. Cela est dû à la règle par défaut selon laquelle les droits de propriété intellectuelle, en particulier les droits d’auteur, au cœur de la plupart des NFT, restent la propriété du titulaire des droits à moins qu’ils ne soient explicitement accordés à un autre, même lorsque quelqu’un achète une œuvre physique qui incarne ces droits. (Par exemple, en vertu de la Loi sur le droit d’auteur, le titulaire du droit d’auteur a le droit exclusif, par exemple, de reproduire ou de distribuer l’œuvre protégée par le droit d’auteur. L’achat d’une œuvre protégée par le droit d’auteur (comme le livre « Dune ») n’accorde pas automatiquement à l’acheteur droits d’auteur sous-jacents.)

La question de savoir si les termes et conditions lient le propriétaire d’un NFT est particulièrement compliquée en ce qui concerne les acheteurs en aval, souvent appelés acheteurs secondaires, car il n’existe actuellement aucun mécanisme efficace et généralement accepté pour que les termes juridiques voyagent avec un NFT.

Lorsqu’un acheteur secondaire cherche à acquérir un NFT par l’intermédiaire d’un marché ou directement auprès d’un propriétaire de NFT, il ne se voit probablement pas présenter les conditions d’utilisation qui accompagnaient la vente initiale. Au lieu de cela, ils peuvent voir une image et certaines informations d’identification sur le NFT et son prix. Bien que les places de marché secondaires aient généralement leurs propres conditions générales, celles-ci concernent l’utilisation de la place de marché, et non les NFT vendus.

Les marchés NFT ont généralement des accords de licence NFT standard disponibles pour les créateurs via leur plate-forme. Ceux-ci peuvent ou non fournir la protection complète qu’un créateur recherche.

Certaines places de marché permettent à un créateur de rédiger son propre contrat de licence personnalisé. Par exemple, si un créateur souhaite définir des paramètres concernant ce que les acheteurs peuvent faire avec le NFT, comment les acheteurs suivants obtiennent la propriété du NFT ou même s’il faut associer une opportunité d’expérience physique à un NFT, il peut être en mesure de le faire via un personnalisé Licence.

L’examen des termes et conditions et des licences accordées par des marques bien connues qui ont publié des collections NFT révèle un éventail d’approches en matière de droits de licence dans la propriété intellectuelle sous-jacente. Bien qu’elles ne soient pas exhaustives, les trois catégories suivantes sont illustratives :

(1) une approche « traditionnelle », où l’achat d’un NFT n’accorde au propriétaire aucun droit sur la propriété intellectuelle sous-jacente ;

(2) une approche intermédiaire, où certains droits sont accordés dans la propriété intellectuelle sous-jacente ; et

(3) une approche « crypto-native », où l’achat d’un NFT accorde tous les droits sur l’IP sous-jacente.

Une grande partie du potentiel et de la promesse du Web3 et des NFT repose sur la capacité de la technologie à soutenir les créateurs et la communauté et, grâce aux jetons, la propriété par ces créateurs et les membres de la communauté de la valeur qu’ils contribuent à créer. Les approches traditionnelles adaptées au métaverse et aux NFT présentent des risques familiers à ceux qui travaillent depuis longtemps pour protéger leur IP IRL ; cependant, les approches crypto-natives qui cherchent à engager les créateurs et la communauté qui représentent la promesse du Web3 présenteront de nouveaux risques.

Lorsqu’un propriétaire de NFT fournit à un acheteur une licence sur les droits de propriété intellectuelle dans le NFT – pour commercialiser ou créer des œuvres dérivées – il est impératif d’énoncer clairement dans les termes et conditions la portée des utilisations autorisées ainsi que les restrictions d’utilisation. Un exemple en est la « Licence NFT » développée par Dapper Labs (créateurs de CryptoKitties et NBA Top Shot).

En plus d’aborder l’utilisation personnelle, la licence NFT accorde aux propriétaires des droits d’utilisation commerciale limités. La licence énonce également un certain nombre de restrictions d’utilisation claires, interdisant aux propriétaires d’utiliser leur IP NFT pour promouvoir la haine, l’intolérance, la violence ou la cruauté ; promouvoir d’autres produits ou services tiers ; ou produire des films, des vidéos ou d’autres médias. Si les propriétaires de NFT enfreignent ces dispositions, le créateur original du NFT peut résilier le contrat.

En pratique, il peut être difficile pour une marque de reprendre possession d’un NFT réel à la suite d’un achat violant une licence sous-jacente. Mais puisque les accords de licence d’une marque régissent les droits du propriétaire du NFT en ce qui concerne les actifs sous-jacents du NFT, la rédaction de licences claires, présentées aux acheteurs et facilement accessibles devient importante pour protéger la propriété intellectuelle d’une marque.

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