Ces 7 zones grises juridiques pourraient déterminer l’avenir du marché NFT en plein essor

Cela fait à peine un an que les NFT ont commencé à rapporter des sommes d’argent époustouflantes. L’espace est si nouveau que les lois n’ont pas encore rattrapé leur retard, créant un Far West pour ceux qui sont prêts à renoncer aux risques de responsabilité légale, y compris les poursuites civiles, pour la promesse de profit.

À titre d’exemple récent, d’après le réalisateur Quentin Tarantino annoncé il vendait des NFT en fonction de son Pulp Fiction scénario, Miramax a déposé une plainte l’accusant de violation du droit d’auteur. La société de production affirme qu’elle détient toujours presque tous les droits sur le film, y compris ceux permettant de créer des NFT à partir d’extraits du scénario.

Qui profite des NFT n’est qu’un domaine flou dans l’espace. D’autres questions à considérer incluent l’impact de la future réglementation, les lois anti-blanchiment d’argent et les déclarations fiscales. Il est peut-être trop tôt pour dire comment tout cela se déroulera, mais les sept zones d’ombre juridiques suivantes indiquent les nombreux problèmes qui restent à résoudre dans cet espace en développement rapide.

1) Que possédez-vous réellement lorsque vous possédez un TVN ?

Les lois sur la propriété intellectuelle sont l’une des zones grises juridiques les plus grises des NFT. De nombreux consommateurs achètent des NFT sans bien comprendre à quoi cela leur donne droit, ce qui, dans de nombreux cas, finit par n’être qu’un jeton.

Posséder un NFT ne vous garantit pas les droits sur l’actif créatif sous-jacent. En tant qu’artiste, vous avez un droit d’auteur sur votre propre travail. Si vous frappez un NFT, vous pouvez transférer ce droit à l’acheteur. Cependant, ce transfert ne se fait pas automatiquement. Il doit être énoncé dans un contrat écrit, distinct du NFT.

Même après avoir fait cela, le droit de la propriété intellectuelle est complexe. Disons que vous créez un NFT d’une photo. Qui est sur la photo? Quels sont les droits du sujet ? Et si Mickey Mouse, un personnage dont Disney détient les droits d’auteur, se tenait sur la photo ?

« Vous avez besoin d’avocats en propriété intellectuelle pour assembler tout cela », a expliqué Katherine Kirkpatrick, associée du cabinet d’avocats King & Spalding qui se concentre sur la fintech et la blockchain, à Artnet News.

Posséder un NFT ne garantit pas non plus que l’artiste original ne créera pas une douzaine de copies d’une œuvre d’art numérique et ne dévaluera pas votre investissement. Il faut donc lire attentivement les contrats. (Pour être juste, cela est également vrai des photographes réalisant des tirages de leur travail, ou même des sculpteurs réalisant des moulages supplémentaires.)

Les choses deviendront-elles moins sombres avec le temps ? C’est ce que pense Dan McAvoy, avocat chez Polsinelli à New York. « Mais pour l’instant », a-t-il déclaré à Artnet News, « nous allons voir beaucoup de litiges civils dans l’espace où les termes de la plate-forme ou du contrat intelligent NFT lui-même ne sont pas clairs quant à savoir à qui appartient l’actif sous-jacent lié au NFT et comment ils sont capables d’exploiter cet actif pour en tirer davantage de profit. »

2) Que se passe-t-il si quelqu’un frappe un NFT de mon art ?

Il y a eu de nombreux cas de personnes se plaignant que quelqu’un avait frappé NFT en fonction de leur travail. De quel recours dispose l’artiste ?

Les lois traditionnelles sur le droit d’auteur s’appliquent toujours, selon James Gatto, associé du cabinet d’avocats Sheppard Mullin à Washington, DC, spécialisé dans le droit de la propriété intellectuelle. Si le NFT est sur une place de marché, vous pouvez soumettre un Retrait DMCA demander le démontage du matériel. La plupart des marchés se conformeront, a-t-il déclaré.

Que se passe-t-il si la personne a déjà vendu le NFT et a récupéré les bénéfices de votre travail ? Ensuite, vous rencontrez la difficulté de les traquer.

Vous pouvez intenter une action en justice contre John Doe et rechercher une identité par le biais d’assignations à comparaître du marché, a déclaré Gatto. Le problème, cependant, est que de nombreuses plates-formes NFT sont «décentralisées», ce qui signifie qu’elles facilitent simplement le commerce et ne prennent jamais réellement la garde de l’actif. Par conséquent, ils ne savent pas nécessairement eux-mêmes qui sont les acheteurs et les vendeurs NFT.

Cela pourrait cependant changer si les futures réglementations exigent des plates-formes (à la fois décentralisées et centralisées) pour identifier leurs clients.

3) Et la fiscalité ?

Lorsque vous retirez de la crypto-monnaie, le L’IRS veut que vous payiez des gains en capital sur les bénéfices, tout comme vous le feriez lorsque vous vendiez une maison, une voiture ou des actions. Cependant, l’IRS n’a pas encore publié de directives spécifiques sur les NFT, il n’est donc pas encore évident de savoir dans quel seau les NFT se trouvent.

Le commerce des NFT est clairement imposable, mais ce n’est pas clair, a déclaré à Artnet News Omri Marian, professeur de droit à l’Université d’Irvine. Par exemple, si un NFT est considéré comme un « art » négocié par un collectionneur, il peut être imposé en tant qu’« objet de collection » et soumis à un taux d’imposition de 28 %, au lieu de l’impôt sur les plus-values ​​normal pouvant aller jusqu’à 20 %.

Concernant les airdrops NFT (une distribution de jetons gratuits à certaines adresses de portefeuille) et autres cadeaux, l’IRS a émis un décision en 2019 qu’ils étaient imposables dès leur réception en tant que revenu. Mais les choses peuvent vite devenir confuses.

Par exemple, Le théâtre AMC est offrir 86 000 NFT Spider-Man aux personnes qui achètent des billets à l’avance pour le mois Spider-Man : Pas de chemin à la maison. J’ai demandé à Marian s’il s’agissait de cadeaux que les cinéphiles devraient déclarer comme revenus. Non, dit-il. « Vous pourriez raisonnablement argumenter [the recipients] payer pour cela (comme profiter d’un rabais si vous êtes un acheteur précoce, ou d’un autre bonus supplémentaire pour être un adopteur précoce), donc le recevoir n’est pas imposable. Vendre le NFT, c’est.

Actuellement les scalpers vendent Homme araignée tickets de film pour des milliers de dollars, donc ces NFT Spider-Man pourraient en fait être très précieux.

4) Votre NFT est-il un titre ?

« Un objet d’art physique, est-ce une sécurité ? » », a demandé Max Dilendorf, avocat spécialisé dans les crypto-monnaies et associé du cabinet d’avocats Dilendorf à New York, expliquant les distinctions en jeu. « Si je vous dis : ‘Écoutez, achetez cette pièce. Moi, Max, je ferai tout pour faire monter le prix. Je vais l’emmener en tournée », alors il y a un argument à faire pour savoir s’il s’agit d’une sécurité. »

Certains NFT entrent-ils dans cette catégorie ? Peut-être.

Dans son analyse « contrat d’investissement » des actifs numériques, la SEC utilise l’affaire Howey de la Cour suprême pour analyser si un actif numérique est une sécurité. Selon le régulateur, un contrat d’investissement, et donc un titre, existe lorsqu’il y a un « investissement d’argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de bénéfices à tirer des efforts d’autrui ».

Larva Labs, la société à l’origine de la coûteuse collection CryptoPunk NFT, a déjà soulevé quelques sourcils juridiques autour de cette question. Dans ce qui ressemble à une distribution d’actions, les fondateurs de l’entreprise ont gardé 1 000 CryptoPunk NFT pour eux-mêmes, tout en offrant 9 000 Punks en 2017. Récemment, le cabinet a signé un accord avec United Talent Agency, qui pourrait voir les punks apparaître dans les films, la télévision et les jeux vidéo. UTA représentera également les autres projets NFT de Larva Labs, Meebits et Autoglyphs.

5) Qu’en est-il des NFT fractionnés ?

Certaines entreprises ont fait preuve de créativité pour trouver de nouvelles façons de tirer profit des TVN. L’un d’eux consiste à fractionner les NFT par l’émission d’autres jetons, qui divisent la propriété de l’actif. Il s’agit essentiellement de jetons fongibles liés à des jetons non fongibles.

Lorsque l’entrepreneur en crypto Vignesh Sundaresan (alias MetaKovan) a acheté une série de NFT Beeple fin 2020, il a fractionné les NFT en créer un nouveau jeton B20. L’argument était qu’en investissant dans ce jeton, les commerçants qui ne pourraient jamais se permettre un Beeple NFT pourraient participer à l’action. Ces jetons sont-ils des valeurs mobilières ?

La commissaire de la SEC, Hester Peirce, qui est une fan de longue date de la cryptographie, pense que oui. En mars, elle a mis en garde les émetteurs de NFT fractionnés et des paniers d’indices NFT qu’ils pourraient par inadvertance distribuer des produits d’investissement.

6) Comment les TVN figurent-elles dans les lois anti-blanchiment ?

Dans l’état actuel des choses, les NFT ne relèvent pas du Bank Secrecy Act, une loi qui oblige les institutions financières américaines à vérifier l’identité de leurs clients et à signaler les transactions suspectes aux régulateurs. Mais les sables pourraient bouger.

Plus tôt cette année, le Congrès a adopté la loi anti-blanchiment d’argent de 2020 avec les changements les plus importants apportés à la BSA en deux décennies. Ainsi, le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) du département du Trésor étudie actuellement les liens entre le blanchiment d’argent et le commerce de l’art.

Si le bureau trouve des raisons de s’inquiéter, il recommandera probablement au Congrès en janvier que les marchands d’œuvres d’art soient soumis aux mêmes exigences de déclaration que les banques. Il est très possible que les marchés NFT comme SuperRare et Nifty Gateway soient considérés comme des « marchands d’art ».

7) Quand un TVN est-il un objet de collection et quand est-il un actif virtuel ?

En octobre, le Groupe d’action financière, un organisme basé à Paris qui coordonne la politique gouvernementale internationale sur le financement illicite, a publié nouvelles directives cela aura un impact sur les échanges de crypto-monnaie et de crypto-monnaie – et les NFT.

Le GAFI craint que les actifs virtuels « deviennent de plus en plus courants pour les activités criminelles au sens large ». Il souhaite que les gouvernements étendent leur surveillance réglementaire des fournisseurs de services d’actifs virtuels, ou VASP, et les obligent à identifier leurs clients et à prendre des mesures plus strictes contre le blanchiment d’argent. Ces directives du GAFI n’ont pas force de loi, mais il y a de fortes chances que les États-Unis et d’autres régulateurs nationaux les adoptent.

Dans un soulagement pour les détenteurs de NFT, le GAFI a clarifié que les NFT et les crypto-objets de collection ne relèvent pas de sa définition d’un actif virtuel. Cependant, il y a encore beaucoup à considérer.

Dan McAvoy convient que les NFT qui sont utilisés comme objets de collection – et non comme une forme de paiement ou d’instruments d’investissement – ne sont pas des actifs virtuels. « Cela dit, les directives indiquent également que vous devez examiner la substance du NFT », ajoute-t-il. « S’il est réellement utilisé à des fins d’investissement ou à des fins financières, il pourrait s’agir d’un actif virtuel. »

Donc, cela dépend vraiment de ce que l’acheteur et le vendeur font des TVN. En fin de compte, le blanchiment d’argent par l’art est du blanchiment d’argent.

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