réforme du contrôle des exportations se concentre sur les questions de commerce et de sécurité de la Chine (partie II de II) | Michael Volkov
[co-author: Alex Cotoia]
Alex Cotoia, responsable de la réglementation et consultant en conformité chez The Volkov Law Group, nous rejoint pour la deuxième partie de son article de blog sur les questions de commerce et de sécurité en Chine.
Le 17 novembre 2021, une commission bipartite du Congrès, la Commission d’examen de l’économie et de la sécurité américano-chinoise, a publié une série de recommandations appelant le Congrès lui-même à assumer un rôle plus proactif dans la mise en œuvre et la surveillance de la réforme du contrôle des exportations (« ECR »).
Plus précisément, la Commission a recommandé que le Congrès crée au sein du bureau exécutif du président un groupe d’examen du transfert de technologie (« TTRG ») qui serait chargé d’identifier les technologies émergentes et fondamentales les plus sensibles. Présidé par le secrétaire à la Défense, le TTRG comprendrait le directeur du Bureau de la science et de la technologie et des secrétaires au niveau du cabinet (ou leurs représentants) des ministères du Commerce, de l’Énergie et de la Sécurité intérieure. Fondamentalement, selon les recommandations de la Commission, le TTRG aurait la responsabilité principale d’ordonner au BIS « de mettre en œuvre des contrôles à l’exportation après l’identification de [emerging and foundational] les technologies. » En outre, le TTRG aurait la supervision principale des engagements multilatéraux liés aux contrôles des exportations, au filtrage des investissements étrangers et à la mise en œuvre des réglementations par les agences compétentes afin de garantir que les intérêts de sécurité nationale et économique des États-Unis ne soient pas compromis par de telles activités.
Il convient de noter en particulier la recommandation de la Commission concernant la vérification par l’utilisateur final des exportations américaines. Dans une recommandation au libellé laconique qui critiquait implicitement les agences responsables pour leur manque de vigilance dans ce domaine, la Commission a recommandé l’allocation de ressources supplémentaires pour étendre la vérification par l’utilisateur final des contrôles à l’exportation. La Commission a en outre recommandé un « examen minutieux » des entités identifiées comme (1) des sociétés militaires communistes chinoises ; (2) contributeurs aux activités de fusion militaro-civiles de la Chine ; (3) avoir des « liens directs et formels » avec le Parti communiste chinois (« PCC ») ou le gouvernement chinois ; et (4) identifié par le représentant américain au commerce et le ministère de la Justice comme étant lié à des efforts concertés pour voler ou contraindre le transfert de la propriété intellectuelle américaine. Enfin, la Commission a recommandé que le Congrès exige que le TTRG s’engage avec les ministères de la Justice et du Commerce pour aligner les contrôles d’exportation présumés avec l’engagement sur le transfert de connaissances et les stratégies de recrutement à l’exportation et d’autres programmes du PCC conçus pour acquérir la technologie et les capacités américaines. Bien que la recommandation finale de la Commission manque de contexte supplémentaire, la règle d’exportation présumée – codifiée dans le 15 CFR 734.13 (b) – est souvent utilisée par les organisations menant des recherches scientifiques et technologiques telles que les collèges et les universités et les organisations de haute technologie avec de solides composantes de recherche et développement. Une application plus rigoureuse de la règle d’exportation présumée rendrait probablement plus difficile pour ces institutions de partager les recherches les plus sensibles avec des ressortissants étrangers chinois liés à des organisations réputées avoir des liens avec le PCC ou le gouvernement chinois.
Le résultat pour l’industrie
L’accent accru mis sur les contrôles des exportations en tant que clé pour protéger la technologie d’origine américaine contre l’acquisition et le détournement chinois est clairement une priorité élevée pour le Congrès et l’administration actuelle. Ceux qui exportent des technologies sensibles vers des entreprises en Chine devraient continuer à surveiller les actions du BIS en ce qui concerne les ajouts plus fréquents à la liste des entités et une attention renouvelée à l’importance de la liste non vérifiée dans la détermination des licences.
L’action du Congrès devrait également être surveillée pour déterminer si les recommandations de la Commission d’examen économique et de sécurité américano-chinoise, le cas échéant, sont officiellement adoptées par le Congrès via une législation formelle. Alors que les relations entre les États-Unis et la Chine continuent de se détériorer, il est impératif que toutes les organisations exerçant des activités en Chine restent à l’écoute des derniers développements et ajustent de manière appropriée leurs évaluations des risques pour refléter cette nouvelle réalité géopolitique.