Définition du test de Howey

Qu’est-ce que le test de Howey ?

Le test Howey fait référence à l’affaire de la Cour suprême des États-Unis pour déterminer si une transaction est considérée comme un « contrat d’investissement » et serait donc considérée comme un titre et soumise aux exigences de divulgation et d’enregistrement en vertu de la Securities Act de 1933 et de la Securities Exchange Act de 1934. Selon le critère de Howey, il existe un contrat d’investissement s’il y a « investissement d’argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de profits à tirer des efforts d’autrui ».

Le test s’applique à tout contrat, plan ou transaction. Le test de Howey est important pour situer les projets de blockchain et de monnaie numérique auprès des investisseurs et des porteurs de projets. Certaines crypto-monnaies et offres initiales de pièces (ICO) peuvent répondre à la définition d’un « contrat d’investissement » dans le cadre du test.

Comprendre le test de Howey

Le test de Howey fait référence à SEC c. WJ Howey Co., qui a atteint la Cour suprême en 1946. Howey Company a vendu des étendues de plantations d’agrumes à des acheteurs en Floride, qui louaient ensuite le terrain à Howey. Le personnel de l’entreprise s’occupait des bosquets et vendait les fruits au nom des propriétaires. Les deux parties ont partagé les revenus. La plupart des acheteurs n’avaient aucune expérience dans l’agriculture et n’étaient pas tenus de s’occuper eux-mêmes de la terre.

Howey n’avait pas enregistré les transactions et la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis est intervenue. La décision finale du tribunal a déterminé que les accords de cession-bail étaient qualifiés de contrats d’investissement.

Ce faisant, la Cour suprême a établi quatre critères pour déterminer s’il existe un contrat d’investissement. Un contrat d’investissement est :

1. Un investissement d’argent
2. Dans une entreprise commune
3. Dans l’attente du profit
4. Être dérivé des efforts des autres

Dans le cas de Howey, les acheteurs des plantations d’agrumes de Floride considéraient les transactions comme intéressantes principalement parce que la main-d’œuvre et l’expertise étaient fournies par d’autres. Les acheteurs n’avaient qu’à investir du capital pour accéder à un flux de revenus. Cela a classé la transaction comme un contrat d’investissement dans le cadre de ce qui est maintenant connu sous le nom de test de Howey, et par conséquent, elle devait être enregistrée auprès de la SEC.

Test de Howey et crypto-monnaies

Les monnaies numériques telles que le bitcoin sont notoirement difficiles à catégoriser. Ils sont décentralisés et, en tant que tels, échappent à la réglementation à bien des égards. Néanmoins, la SEC s’est intéressée aux actifs numériques et a cherché à clarifier quand leur vente répond à la définition d’un contrat d’investissement.

Selon la SEC, le test de « l’investissement d’argent » est facilement satisfait de la vente d’actifs numériques car de la monnaie fiduciaire ou d’autres actifs numériques sont échangés. De même, le test de « l’entreprise commune » est également facilement satisfait.sese

Dans la plupart des cas, la qualification d’un actif numérique en tant que contrat d’investissement dépend en grande partie de l’existence d’une « attente de profit à tirer des efforts des autres ».sese

Par exemple, les acheteurs d’un actif numérique peuvent compter sur les efforts des autres s’ils dépendent des bailleurs de fonds du projet pour développer et maintenir le réseau numérique (en particulier dans les premières étapes), plutôt que ces tâches étant effectuées par une communauté dispersée de utilisateurs non affiliés. Le test est également satisfait si les bailleurs de fonds du projet prennent des mesures pour soutenir le prix de l’actif numérique, par exemple en créant une rareté par la gravure de jetons. Une autre façon de répondre au test « efforts des autres » est de savoir si les porteurs du projet continuent d’agir dans un rôle de gestion.sese

Ce ne sont là que quelques exemples décrits par la SEC. Si le succès d’un projet dépend de la participation continue de ses bailleurs de fonds, l’acheteur de l’actif numérique associé s’appuie probablement sur les « efforts des autres ».

Considérations particulières

Une multitude d’implications sont soulevées si la SEC détermine qu’un jeton de crypto-monnaie est une sécurité. En fait, cela signifie que la SEC peut déterminer si un jeton peut être vendu ou non à des investisseurs américains et oblige le projet à s’enregistrer auprès de la SEC.

Une application importante du test de Howey est intervenue en 2017 lorsque la SEC a statué que la vente de jetons DAO en échange d’Ether violait la loi fédérale sur les valeurs mobilières. Au lieu de prendre des mesures coercitives, la SEC a averti que les lois sur les valeurs mobilières s’appliquaient aux ventes de jetons, ce qui a en fait tiré un coup de semonce à l’industrie de la crypto-monnaie.

En raison du test de Howey, la plupart des ICO qui ont lieu aujourd’hui sont probablement interdites aux investisseurs américains. En 2018, le président de la SEC de l’époque, Jay Clayton, a déclaré que chaque ICO qu’il avait vu pouvait être classé comme un titre.

FAQ sur le test Howey

Comment déterminez-vous si quelque chose est une sécurité ?

La Cour suprême des États-Unis utilise le test de Howey pour déterminer si certaines transactions peuvent être qualifiées de « contrats d’investissement ». Si les transactions sont qualifiées de « contrats d’investissement » en vertu du Securities Act de 1933 et du Securities Exchange Act de 1934, ces transactions sont considérées comme des titres.

Le test de Howey tente de déterminer s’il y a un « investissement d’argent dans une entreprise commune avec une attente raisonnable de profits à tirer des efforts des autres ». Si tel est le cas, la transaction est soumise à des exigences de divulgation et d’enregistrement en vertu du Securities Act de 1933 et du Securities Exchange Act de 1934.

Pourquoi Bitcoin n’est-il pas une sécurité ?

En juin 2018, l’ancien président de la SEC, Jay Clayton, a précisé que le bitcoin n’est pas une sécurité : « Cryptomonnaies : ce sont des remplacements pour les monnaies souveraines, remplacez le dollar, l’euro, le yen par du bitcoin. Ce type de monnaie n’est pas une sécurité », a déclaré Clayton.

Bitcoin, qui n’a jamais sollicité de fonds publics pour développer sa technologie, ne passe pas le test de Howey utilisé par la SEC pour classer les titres. Cependant, selon la définition de Clayton, les jetons utilisés dans une ICO sont des titres.

Comment la SEC définit-elle un titre ?

Les titres sont des instruments financiers fongibles et négociables utilisés pour lever des capitaux sur les marchés publics et privés. Les ventes publiques de titres sont réglementées par la SEC.

La définition d’une offre de valeurs mobilières a été établie par la Cour suprême dans une affaire de 1946 intitulée SEC c. WJ Howey Co. Dans son jugement, le tribunal tire la définition d’un titre en fonction de quatre critères :

• L’existence d’un contrat d’investissement
• La constitution d’une entreprise commune
• Une promesse de bénéfices par l’émetteur
• Le recours à un tiers pour promouvoir l’offresese