Certains jetons sont-ils des valeurs mobilières ? Action? Et qu’est-ce que cela signifie pour les impôts ? | Loi ASKramer

Nous constatons une variété croissante de jetons numériques qui représentent des droits, des intérêts ou la propriété d’une entité.[1] Nous voyons également des jetons numériques qui représentent les titres de créance des entreprises. Ces jetons peuvent être soit des représentations numériques de valeur, soit une propriété réelle enregistrée sur une blockchain. Ainsi, les jetons numériques posent un sérieux casse-tête fiscal.

À des fins fiscales, la question cruciale est de savoir quand, le cas échéant, les jetons eux-mêmes peuvent-ils être considérés comme des actions ou des titres ? Cela ne nous aide pas à répondre à cette question en attirant l’attention sur la distinction supposée entre les « jetons de sécurité » et les « titres à jeton ». D’une part, les termes prêtent à confusion car certains commentateurs les utilisent de manière interchangeable,[2] tandis que d’autres les traitent comme des types d’actifs distinctement différents.[3] En revanche, les termes ne sont pas pertinents à des fins fiscales.

Analyse du code des impôts sur le statut fiscal des jetons numériques

Tout ce qui compte à des fins fiscales est de savoir si un jeton possède des caractéristiques suffisantes pour répondre aux définitions d' »actions » ou de « titres » du Code des impôts (Code) énoncées dans diverses sections du Code. Le Code est muet sur le statut fiscal des jetons numériques. Nous n’avons également aucune indication du Trésor ou de l’IRS quant au statut fiscal des jetons qui représentent ou certifient la propriété des intérêts de la dette d’une société. Avis du fisc 2014-21[4] et la foire aux questions (FAQ) de 2019, qui sert de base aux directives du gouvernement, nous indique que l’IRS considère la monnaie virtuelle convertible comme un bien, et non comme une devise étrangère, aux fins de l’impôt fédéral.[5] Le Trésor et l’IRS sont cependant restés silencieux quant à savoir si les jetons numériques pourraient être imposés en tant qu’actions ou titres.[6]

L’expression « actions ou valeurs mobilières » apparaît dans diverses dispositions du Code. Les « actions » sont toujours limitées aux actions d’une « société ». Les sociétés sont définies dans le Code §7701(a)(3) comme des associations, des sociétés par actions et des compagnies d’assurance. Et les actions sont définies dans le Code §7701(a)(7) pour inclure les « actions » d’une société. Lorsque le terme « valeurs mobilières » est utilisé dans le Code, il désigne généralement des titres de créance, tels que des billets, des obligations, des débentures et d’autres titres de créance. Cela signifie que la réponse à la question de savoir si un jeton pourrait être une action ou une sécurité à des fins fiscales doit être trouvée en s’appuyant sur les principes fiscaux généraux et en argumentant par analogie.

Dans Field Services Advice (FSA) 780, l’IRS a déclaré que lorsque le Code ne définit pas ce qui constitue une « action », le terme fait référence à « un intérêt permanent dans les capitaux propres de la société, c’est-à-dire ses bénéfices et/ou ses actifs sous-jacents ».[7] Sur la base de cette définition, il semble probable que certains jetons numériques doivent être traités comme des actions à des fins fiscales. Par exemple, les actions des fonds compatibles Blockchain de WisdomTree sont représentées par des jetons qui sont enregistrés, transférés et négociés sur une blockchain.[8] De même, Franklin Templeton possède deux fonds communs de placement dont les actions sont représentées par des jetons numériques qui se négocient sur une blockchain. Une part de fonds est représentée par un jeton numérique. Le Franklin OnChain Fund est le premier fonds commun de placement enregistré aux États-Unis à utiliser la technologie du grand livre numérique pour effectuer et traiter les transactions et enregistrer la propriété des actions.[9] Les registres de propriété concernant et le transfert des actions sont effectués sur la blockchain pour le Franklin Blockchain-Enabled US Government Money Fund (lancé en 2019) et le Franklin OnChain US Government Money Fund (lancé en août 2022 et complété le 25 avril 2023 ).[10]

Les avantages évidents de la tenue de registres et du transfert de propriété des fonds sur une blockchain incluent « une sécurité accrue, un traitement plus rapide des transactions et des coûts réduits ».[11]

Étant donné que les jetons WisdomTree et Franklin Templeton représentent « un intérêt permanent dans le capital d’une société [the fund’s] capitaux propres, c’est-à-dire ses bénéfices et / ou ses «actifs sous-jacents» selon l’analyse de la FSA, ces jetons pourraient en fait être des actions à des fins fiscales.

La définition des « objets de collection » pourrait offrir des conseils

Cette analyse est tout à fait cohérente avec « l’analyse par transparence » que le Trésor et l’IRS ont présentée dans Avis 2023-27 pour déterminer le statut fiscal des NFT (non fongible tokens) concernant les « collectibles ».[12] Dans cet avis, le Trésor et l’IRS ont annoncé que, tout en sollicitant les commentaires du public, ils effectueraient une « analyse approfondie » pour déterminer si un NFT représentant un intérêt ou des droits sur un « objet de collection » est lui-même un objet de collection. L’exemple donné dans l’avis est que si un NFT « certifie la propriété d’une gemme », qui est un objet de collection en vertu du Code §408(m), alors le NFT doit lui-même être considéré comme constituant un objet de collection.

Si nous devions appliquer cette analyse par transparence, un jeton numérique qui certifie la propriété d’une action d’une société – comme c’est probablement le cas pour les jetons dans les fonds que nous avons examinés – pourrait être une action à des fins fiscales. Cela dit, cependant, nous ne savons pas si l’IRS appliquerait cette analyse aux jetons numériques.

Jusqu’ici tout va bien, mais il existe une myriade de droits et d’intérêts concernant une société qui pourraient être représentés par un jeton numérique :

• Certains de ces droits et intérêts symboliques au-delà de ceux qui certifient la propriété doivent-ils être traités comme des actions ?

• Que se passe-t-il si le jeton numérique ne certifie que des droits de propriété ou des intérêts limités, partiels ou conditionnels dans une société ?

• Qu’en est-il de la propriété à l’égard d’une portion limitée des affaires de la société? Ou, que se passe-t-il si le jeton n’accorde des droits qu’à une partie des gains et des pertes d’une société ?

• Qu’en est-il des jetons qui ne certifient pas la propriété mais représentent un droit de vote ? Un droit aux dividendes ? Un droit de contraindre la société à racheter le jeton à une valeur appréciée ?

• Et qu’en est-il des jetons qui représentent des droits à des services ou l’accès à des biens ou à des événements ? En effet, existe-t-il des jetons numériques qui sont des actions ou des valeurs mobilières aux fins de la législation américaine sur les valeurs mobilières, mais qui ne sont pas des actions ou des valeurs mobilières aux fins de la législation fiscale ? [13]

• Une extension de l’analyse par transparence dans l’avis 2023-27 est-elle même envisageable ?

• L’analyse fiscale relative aux certificats de dépôt américains (ADR) s’appliquerait-elle éventuellement ?

Les questions pourraient continuer encore et encore, mais les réponses sont difficiles ou impossibles à répondre définitivement.

Les détenteurs et les émetteurs de jetons sont confrontés à des questions fiscales clés

Étant donné que les faits et les circonstances sont susceptibles d’influencer la réponse fiscale, les contribuables doivent consulter leurs conseillers fiscaux pour déterminer si les jetons numériques qu’ils émettent ou achètent pourraient constituer des actions ou des titres à des fins fiscales.

Pour les émetteurs, si leurs jetons constituent effectivement des actions, ils auraient des obligations de déclaration et de retenue qui nécessiteraient qu’ils connaissent l’identité de leurs détenteurs de jetons. De plus, ils seraient assujettis aux règles fiscales qui s’appliquent aux émetteurs d’actions ou de valeurs mobilières.

Pour les détenteurs de ces jetons, il existe des différences importantes entre l’imposition du gain ou de la perte sur les jetons numériques taxés comme un bien et les jetons taxés comme des actions ou des titres. Application de la règle des ventes fictives au Code §109

[1] Voir https://www.coindesk.com/business/2023/04/26/a-14t-financial-giant-expands-its-money-market-fund-on-polygon/ ;

https://www.coindesk.com/business/2022/09/13/investment-giant-kkr-puts-portion-of-private-equity-fund-on-avalanche-blockchain/ ;

https://www.crowdfundinsider.com/2023/05/206642-securitize-expands-liquidity-potential-access-to-hamilton-lanes-senior-opportunities-fund\ ;

https://www.theblock.co/post/228445/franklin-templeton-fund-polygon ;

https://blockworks.co/news/franklin-templeton-latest-crypto-ambition

[2] Dans l’article « Tokenized Securities: Combining the Best of Tokens with the Best of Securities », l’auteur a noté, « une distinction entre les jetons de sécurité et les titres à jetons » est « une distinction que nous pensons être hors de propos. … Tout jeton qui est conforme avec le droit des valeurs mobilières peut être appelé à la fois un jeton de sécurité et un titre à jeton. » https://www.inx.co/learn/academy/what-is-a-security-token-understanding-the-basics-of-tokenized-securities/, site consulté le 20 mai 2023.

[3] Noelle Acheson, « Les jetons de sécurité et les titres à jetons ne sont pas la même chose », Opinion, Coin Desk, 15 février 2023, https://www.coindesk.com/consensus-magazine/2023/02/15/we-need -clearer-terminology-for-crypto-organization-coindesk/, site visité le 10 mai 2023.

[4] Avis 2014-21, 2014-16 IRB 938.

[5] avis 2014-21, questions et réponses 1 et 2 ; FAQ 2019.

[6] La seule référence du Code que nous ayons aux « actifs numériques » se trouve au Code § 6045, qui traite de la déclaration d’informations pour les courtiers. À compter du 1er janvier 2024, les « actifs numériques » ont été ajoutés à la liste des « titres spécifiés » soumis à la déclaration des courtiers. La liste des « titres spécifiés » comprend les matières premières, les dérivés, les actions et les titres. Des actifs numériques ont été ajoutés à cette liste de produits couverts. L’ajout d’actifs numériques à une exigence de déclaration qui inclut déjà les actions et les valeurs mobilières ne fait rien pour clarifier quand et si certains actifs numériques pourraient être imposés en tant que valeurs mobilières.

[7] Field Service Advice 780, Vaughn #780, 20 septembre 1993.

[8] WisdomTree, « WisdomTree annonce que neuf nouveaux fonds activés par la blockchain sont effectifs avec la SEC », communiqué de presse, 14 décembre 2022.

[9] Polygon Labs, « Lancement du fonds du marché monétaire Franklin Templeton sur Polygon Blockchain, 26 avril 2023 https://www.franklintempleton.com/press-releases/news-room/2023/franklin-templeton-money-market-fund-launches- blockchain sur polygone. Yogita Khatri, « Franklin Templeton Expands It’s OnChain US Government Money Fund to Polygon », TheBlock, 26 avril 2023, https://www.theblock.co/post/228445/franklin-templeton-fund-polygon, site visité le 15 mai , 2023.

[10] https://www.sec.gov/Archives/edgar/data/1786958/000137949121001250/filing222856581.htm

[11] Franklin Templeton, « Lancement du fonds du marché monétaire Franklin Templeton sur Polygon Blockchain, 26 avril 2023 https://www.franklintempleton.com/press-releases/news-room/2023/franklin-templeton-money-market-fund-launches- blockchain sur polygone

[12] Avis 2023-27.

[13] « What is the Howey Test & Does Crypto Pass? The 4 Elements », Embroker, 22 mai 2023, embroker.com/blog/what-is-the-howey-test-does-crypto-pass/, site visité le 23 mai , 2023. SEC, « Framework for Investment Contract Analysis of Digital Assets, » www.sec.gov/files/dlt-framework.pdf, site visité le 23 mai 2023.

[View source.]